公司法合同路径和公司法规则正当性.pdf

公司法的合同路径与
公司法规则的正当性
罗培新‘
内容提要新古典主义经济学的公司合同理论认为, 公司是一组合约的联结, 多方博弈的结
果将创造出内生性合理秋序, 不应强行加入外生性制度安排。然而, 与普通合约迥然相异的
是, 公司合同是长期合同和关系合同, 存在着诸多漏洞, 仅靠合同法并不足以保障各方预期。
作为公司合同的模本机制和漏洞补充机制, 公司法补充而不是代替了公司参与方的合约安
排。因而, 立法者只有按照合同的规则和市场的路径来进行公司立法, 奋司法规则才能获得
正当性。
关键词公司合同公司法正当性
对公司法研究感兴趣的学者, 应当不会忽略这样一场影响深远的论争年月日, 美国
哥伦比亚大学法学院法律经济学研究中心举行了主题为“公司法中的合同自由”的研讨会。美国公司
法学界极富影响的代表人物罗伯特克拉克盯、弗兰克伊斯特布鲁克
、丹尼尔费舍、杰弗里戈登、约翰科菲
、梅尔文· 阿伦· 爱森伯格等, 纷纷对“公司法中合同自由的
界限”这一在学术上饶有兴味、在实践中又极富意义的论题, 展开了针锋相对的论战。〔’〕
这一论战缘于美国公司法律实践引起的公司法理论上的重大困惑。年, 在特拉华州最高法
院审理一案〔泛后, 业界认为该法院对信义义务的解释太过严苛。为缓解来
自公司董事层的批评, 特拉华州立法机关颁布了一项旨在减轻董事义务的法令, 授权公司可以通过修
改章程的方式, 对董事违反注意义务而导致的金钱损害赔偿责任, 予以限制或者取消。〔长期引领美
国公司法变革之风的特拉华州这一举动, 旋即引发了减轻董事责任的风潮。连董事的法律责任都能
通过合同而免除, 公司法框架内的合同自由是否还存在边界如果没有边界, 在合同法和侵权法之
外, 公司法又有什么存在价值
从历史上看, 特拉华州的这项法令只是一个触发点。事实上这场论战蓄势已久, 而且在此之前已
有多次交锋, 但多呈零散之势。而年发生于哥伦比亚大学的这次集中研讨, 淋漓尽致地揭示了
, 中国社会科学院法学研究所博士后。
〔〕这场论战的详细资料, 请参见“乙。尺。必匆, , 。。
〔〕
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法学研究年第期其
这一论题的丰富性和复杂性, 也极大地暴露了双方的优势和弱点。其中, 经济学帝国主义侵人传统的
公司法领地所引发的、几乎是规律性的公司法学者的防守和反击, 以及法律经济学者在传统公司法学
者毫不相让的洁问下的窘迫和反思, 在给人以思想愉悦的同时, 也带来了方法论上的启示我们究竟
应当如何认识公司法应当遵循怎样的路径去创造公司法规则
在公司法相对发达的英美国家, 这一论战远没有结束, 而且似乎永远也不会结束。市场的灵活多
变, 造就了公司法的相对不确定性。正如美亚瑟· 莱维特在联邦储备银行所做的演讲
中指出的, 几乎没有明确的做法和方案可以确保产生有效的公司治理结构。即便是英美等公司法发
达国家, 也一直在顺应经济发展状况, 不断地修改公司法, 以努力寻求最佳的公司治理范式。〔〕
在我国, 公司法的修订已迫在眉睫。年月日, 全国人大常委会将公司法的修订列入
“抓紧时间研究起草、待条件成熟时适时安排审议”的件法律草案之一。遵循怎样的修改路径, 才
能为公司提供最优的制度安排, 无疑是当下必须考虑的重大同题。
一、我国公司法修改的背景分析
一管制型的公司立法模式
世纪年代初, 我国处于计划体制向市场体制转轨的关键时期。作为基本市场主体的大量
国有企业要转换经营机制, 建立现代企业制度, 两项要素就显得极大重要资本金向国企的排它性注
入和保证这一目标实现的法律制度安排。因而, 和大多数新兴市场经济国家一样, 在这个经济转轨的
特定阶段, 我国一直强调证券市场是一个融资市场, 承担着国企改革脱困的重任。珍年颁布的公
司法即承载了这一功能, 其规定中的历史痕迹随处可见如第条规定, 股份有限公司申请其股票
市必须满足的条件包括公司股本总额不少于人民币五千万元开业时间在三年以上, 最近三年连
续盈利等。而由原国有企业依法改建而设立的, 或者本法实施后新组建成立, 其主荤发起人为国有大
中型企业的, 可连续计算。通过这些上市门槛的规定, 就基本上把非国有企业挡在了门外。因为受政
治意识形态的影响, 非国有企业在银行贷款等金融政策上得不到扶徐起步较晚, 其发展规模和盈利
记录, 在年代初尚达不到上述要求。
另外, 长期的计划模式使得政府在推进国企公司化改革方面的知识和经验准备不足, 政府担心国
有资产流失的深重忧虑瓢〕直接促成了管制型的公司立法。如我国公可法中详细规定了股东会、董
事会、经理的职权以及股东会、董事会的召开