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高等教育自学考试毕业论文
论文题目:试论防卫过当
主考院校:武汉大学
专业:法律
指导老师:何荣功
考生姓名:张茂鹏
准考证号:232010100030
工作单位:咸宁职业技术学院
二0一一年十二月十七日
目录
内容摘要…………………………………………………….3
引言…………………………………………………………4
第一部分防卫过当概念的产生…………………………4
一、无过当防卫权的沿革…………………………………
(一) 中国刑法关于防卫权的历史演变……………………
(二) 国外刑法关于防卫权的历史演变…………………….
二、防卫过当的概念………………………………………
第二部分防卫过当的本质、特征及表现形式……………
一、防卫过当的本质及特征…………………………………
二、防卫过当的表现形式……………………………………
第三部分防卫过当的成立条件………………………………
一、防卫过当的前提条件——正在进行防卫…………………
(一) 有不法侵害正在进行……………………………………
(二) 具备防卫的意图…………………………………………..
(三) 防卫行为针对不法侵害者本人…………………………
二、防卫过当的限度条件…………………………………….
(一) 国外防卫过当的限度条件的立法和理论…………….
(二) 我国刑法关于防卫限度的理论及评价…………………
(三) 我国现行刑法关于防卫过当限度条件的规定…………
三、防卫过当的主观条件——对过当结果有罪过…………
(一) 关于防卫过当主观罪过的学说纷争……………………
(二) 防卫过当的罪过形式分析………………………………
第四部分防卫过当与正当防卫………………………………
第五部分防卫过当与无过当防卫……………………………
第六部分防卫过当与假象防卫………………………………
第七部分防卫过当的定罪与量刑……………………………
一、防卫过当应负刑事责任的理由……………………………
二、中外刑法对防卫过当的处罚规定…………………………
(一) 对防卫过当行为得减轻或免除处罚……………………
(二) 对防卫过当行为按所构成的犯罪追究刑事责任………
(三) 只对构成过失犯罪的防卫过当行为予以处罚………….
(四) 对防卫过当不罚的观点…………………………………
三、如何对防卫过当正确定罪量刑………………………….
(一) 正确确定防卫过当罪名………………………………….
(二) 准确合理确定防卫过当的刑罚………………………….
参考文献………………………………………………………
[内容摘要]:在现实生活中,有些行为在形式上好象符合某罪的犯罪构成,即具有了犯罪的外观,但在实质上并没有犯罪的本质属性——社会危害性。如果仅从形式上看问题,往往不能正确地界定一种行为,导致混淆罪与非罪的界限。我国刑法中的正当防卫制度,其意义就在于,从理论上进一步说明行为的社会危害性是犯罪的本质属性,而正当防卫是对社会有益无害的行为,不是犯罪。但是,如同其他权利的行使一样,正当防卫的实施也是和履行一定的义务相联系的,即要在法律规定的正当防卫的必要限度内进行,不能明显超过必要限度造成重大损害。否则就由正当变为非法,由对社会有益变成犯罪。因此,我国《刑法》第20条在对正当防卫作了规定的同时,也规定了防卫过当行为应当负刑事责任,但刑法对构成防卫过当的“明显超过必要限度”及“重大损害”界限不明,造成在司法实践中认定防卫过当行为的不一致,也引起了罪与非罪的争议。本文试图从防卫手段及其打击强度与防卫限度之合法性的关系做出分析;同时认为“明显超过必要限度”“造成重大损害”的伤害程度应当为“重伤”以上。以求明确防卫过当之界限。
本文通过对防卫过当的沿革、特征以及相关法律问题进行评析,并阐述防卫过当必要限度的具体内容,由此而提出关于防卫过当在司法实践中如何正确运用的相关问题,并结合我国刑法关于防卫过当内容的规定,对防卫过当制度的完善提出了自己的看法和观点.
关键词: 防卫过当正当防卫不法侵权无过当防卫必要限度
一、引言
我国刑法第二十条第二款规定:“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。”这一规定从理性的角度对人们行使防卫权的范围、条件、合理限度等进行规定。在这种情况下就提出了防卫过当的概念及制定出对其应减轻或免除处罚的规定,从而走上了有限防卫的轨道。防卫过当虽不是独立犯罪,但与一般犯罪一样,仍有其主体、客体、主观方面、客观方面四要件,准确掌握防卫过当与正当防卫的界限,即何为明显超过必要限度,对司法实践中正确分清防卫人实施防卫行为的性质,起到决定性作用,做到即支持、保护为正义目的进