浅谈管辖权冲突及其解决.doc

T4-3
当代经理人CONTEMPORARY MANAGER 2005 ·17 55
浅谈管辖权冲突及其解决
□陈瑾
(武汉大学法学院湖北·武汉 430072)
摘要管辖权冲突是涉外民商事诉讼中最常见的情况,管辖权冲突的解决是解决涉外民商事诉讼的关键,也是促
进各国间经济贸易往来的重要因素。
关键词涉外民商事诉讼管辖权管辖权冲突的解决
中图分类号:D923 文献标识码:A 文章编号:1672 - 8149 (2005) 17 - 055 - 02
一、涉外民商事管辖权冲突的涵义
涉外民商事诉讼管辖权冲突是指两个或两个以上国家
的法院对同一涉外民商事诉讼都主张管辖权或者各国对同
一诉讼都派出或拒绝管辖。就其类型而言可以分为积极冲
突和消极冲突,积极冲突即就同一案件数个国家的法院竞相
受理;消极冲突即就同一案件任何国家的法院都不受理。事
实上,由于管辖权的消极冲突无论从形式还是解决方式上都
较为单一明确,即只要各国在涉外民商事诉讼管辖权的确定
依据方面增加一些连接因素,特别是采用弹性连接因素确定
本国法院的涉外民商事诉讼管辖权,增设“不要管辖法院”条
款,确立在当事人不能需求其他司法救济式本国法院可以行
使管辖权的规定,就能够解决管辖权的消极冲突。因此,在
涉外民商事诉讼管辖权冲突问题上,积极冲突问题是核心问
题,与消极冲突相比,积极冲突的形式根复杂,解决的方式和
所涉及的内容更加多样化,解决的途径更难以限定和统一。
管辖权冲突赖以存在的理论基础是国家主权原理,主权
原则要求国家在涉外民事诉讼中保持国家的司法独立,国家
在行使自己的属地管辖权时就会跟他国的熟人管辖权发生
抵触,或者国家在行使自己的熟人管辖权时,会跟他国的属
地管辖权发生抵触。由于每一个国家都可以对在本国境内
的外国人行使管辖权,因此,该外国人往往同时受两个并存
的管辖权的支配。
各国的有关立法差异是涉外民商事诉讼管辖权冲突形
成的直接原因,在当今国际社会,除了外国国家、元首和外交
代表以及国际组织及其官员享有司法豁免权外,国际条约或
国际习惯法并没有对各国作出法院管辖权的分配,每个国家
都可以自由决定在何种情况下他自己将行使的管辖权,以及
在何种情况下他将承认外国的管辖权。世界各国在确定内
国法院涉外民事案件管辖权的依据上存在着明显的差异。
不仅不同法系国家在涉外民事诉讼管辖权的立法规定上存
在着很大差异,即使是处在同一法系、同一类型的涉外民事
诉讼管辖制度的不同国家间,其具体的管辖权制度也不尽相
同。而且就某一具体案件而言,各国的有关立法和各国法院
的司法实践对内国法院行使涉外民事案件管辖权所依据的
法律实施的理解也存在很大差异,同样也不可避免的产生涉
外民商事诉讼管辖权冲突。
各行管辖权的规定是涉外民商事诉讼管辖权
冲突形成的法律原因。平行管辖权是国家在主张对某些种
类的涉外民事案件具有管辖权的同时,并不否认外行管辖中,一国一般只规定行使涉
外民事管辖权的连接因素,如果该连接因素在内国,则内国
法院就具有管辖权,如果该连接因素在外国,则由外国法院
管辖。每一个不属于专属管辖权范围但又没有被排除出内来,在存在平行管辖的案件中,既有内国管辖权的存在,犹未
排除对外国管辖权的承认,内国法院在主张本国法院具有管
辖权的同时,并不否认外国法院也对它享有管辖权,因此,必
然产生涉外民商事诉讼管辖权冲突。
二、解决国际民商事诉讼管辖权冲突应当
遵循的基本原则
(一) 当事人意思自治原则
意思自治在国际民商事诉讼领域指当事人在争议发生之
前或之后以协议的方式确定由哪国法院对它们之间的争议行
使管辖权。一般而言,当事人合意选择一国法院,也是出于对
该法院的信任,通常也是方便的法院,否则当事人是不会选择
该法院的。这种选择有利于争端的解决和判决的执行。
(二) 国际礼让原则
国际民商事诉讼的根本目的就是解决争议,促进国际经
济交往与合作,只有判决得到承认并执行才能实现这一目
的。如果过于强调国家主权而拒绝承认他国有效做出的判
决,其他国家也会采取同样的手段拒绝承认本国做出的判
决,这样诉讼的目的就会落空。从本上不利于国际交往,也
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不利于维护本国利益。
(三) 最密切联系原则
最密切联系原则不仅是法律选择应当遵循的基本原则,也
应当是确定国际民商事案件诉讼管辖权所应遵循的基本原则。
解决国际民商事管辖权冲突从根本上说,无非是或者通过自我
限制本国法院的管辖权,