软件知识产权的转让
转让的概念和条件
随着软件产业的迅猛发展,软件开发已成为一项重要的技术工程。在现实生活中,开发自用软件的情况已极少,多数情况下,软件开发后必须以各种方式加以利用,使其充分发挥社会效益和获得经济效益。因而软件技术和必须通过各种渠道进行推广。在推广过程中,软件技术类同一般技术可进行技术转让,同时软件也可作为一种产品经过销售渠道转让,也就是许可使用或称为转让许可使用权。软件转让过程的特点是其产权所有人把其拥有的全部权利或一部分权利转让给他人。并从中得到一定的报酬。从此特点来看,软件转让具有两个前提。首先是转让人必须是产权(或部分产权)所有人,其次是产权所有人必须清楚他所拥有的产权是否可以进行转让。
前几章中已经叙述了软件的产权问题。一个软件的产权可包括其版权,专利权、商标权和商业秘密。版权包括精神权利和经济权利。转让过程中只能转让经济权利,而不能转让精神权利。版权中的经济权利主要包括使用权(以复制、展示、发行、翻译等方式使用软件的权利),使用许可权(许可他人使用软件的权利)和转让权(向他人转让软件的使用权和使用许可权的权利)。软件的这些权利都能分别或同时转让。专利权方面主要包括专利申请权、专利权和专利实施权,这些都可以进行转让。商标权的拥有者可以行使其商标使用权和商标转让权,这两种权利都可以转让。软件的商业秘密,通常转让的是软件的技术秘密。
在现实生活中,我们会遇到各种形式的软件转让和转让过程中的各种问题。以下我们用几个小例子来介绍几种典型的情况来说明转让过程中应清楚的一些概念。例一(以下简称程序员之例):当一个程序员编制了一个新型程序后,这个程序就获得了版权、专利或技术秘密等的保护,与此同时,某一个人或单位获得了这个权利。获得权利的可能是该程序员本人,也可能是他所工作的单位,或是委托该程序员或其单位开发该程序的应用单位。那么,究竟是如何决定权利的归属呢?若在权利归属不清楚的情况下,该程序员能自作主张地转让这个软件中的部分技术吗?或者其工作单位能不经该程序员知晓独立转让该软件吗?或者委托单位能以自己为出资单位的理由声称它是唯一的权利所有人吗?例二(以下简称开发者之例),一个应用单位,如银行等,出资让一个软件开发公司开发一个软件应用产品,那么这个软件产品的权利应该归属应用单位还是软件开发公司?这个问题对双方都很重要。假如权利归软件开发公司所有,一旦该公司任意地将该软件卖给其它同类单位,特别是竞争单位,那原出资单位的利益就将受到损害。假如权利归应用单位,这可能对软件开发公司造成一个潜成的危险这个公司将来为其它单位开发类似产品时,就必须非常小心地避免触及前一产品的权利。在这种情况下,何种权利归属方式能顾及双方利益呢?双方又应以何种方式来进行协商呢?例三(以下简称用户之例),一个用户购买了一个软件产品后,自然他有权使用这个产品,但这是不是意味着他获得了这个软件的所有权利呢?也就是,他能否将该软件进行修改和翻译吗?能将软件复制后赠予朋友们使用吗?或者将软件同时安装在自己的机器上和朋友们的机器上,与朋友同时使用或者在使用了一段时间期后,他不再需要软件,能将该软件转卖给其他人吗?
以上例子都说明了在转让过程中,首行必须清楚产权的归属,同时要清楚所拥有的是何种权利(如使用权还是使用许可权等),这样才能正确地行施其权利并合法地进行转让。在这里,我们认为产权的归属问题是软件转让的重要及必要前提,有必要与转让一起讨论。由于前几章中已经介绍了产权归属的概念,在不同情况下,一个软件的产权可有不同的归属方式。本章就重点介绍软件开发和转让过程中,应该用何种方式来协商或决定产权的归属并主导转让过程,同时讨论各种方式的优缺点及应注意的问题。
在现实生活中,软件业界常以合同方式来决定产权的归属及转让条件。这些与软件有关的合同这里统称为软件合同。软件合同有多种形式,常用的有雇用合同(职工与所聘单位之间的合同或单位与独立签约人之间的合同),委托开发合同,合作开发合同,软件买卖合同,软件租赁合同,软件许可证合同,软件(版权、专利权、商标权或技术秘密)的转让合同等。软件的产权归属问题主要在雇用合同,委托或合作开发合同中阐述,其余几种合同主要用于软件转让合同,明确转让的条件与限制等。
软件合同以技术合同形式出现,与一般的技术合同有很多相似的地方。但软件合同又有其自身的特点。软件合同涉及的是软件技术和软件产品。软件技术属于高技术,在开发高技术产品过程中,涉及的是新技术、新工艺,难度高,开发周期长、风险大。而且软件产品涉及的工程越来越大,一个软件已不是一、二个程序员的工作,而是许多技术人员合作的产品。在软件产品的贸易中,既有实物的转让,同时也有技术的转让。软件交易已不象有些简单商品通过“银货两讫”直接交易,它要经历一个长期复杂的过程,这其中
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