论跨境换股并购的法律规制(法学).pdf

西南政法大学硕士学位论文




论跨境换股并购的法律规制




导师:韦忠语副教授
作者:李琳













中国·重庆
二○○八年四月
内容摘要
作为外商对华投资的一种新趋势,外资并购中国企业已开始对我国经
济产生了深刻而又广泛的影响,并为我国经济增长带来了新的契机。外资
并购是当事方和政府的一场博弈。一方面,当事方意图通过并购的行为实
现一定的经济效应,但另一方面,由于外资并购会引起国家经济安全问题、
市场秩序等问题。跨国公司的个别外资并购行为确实已经在实质上对国内
的一些战略性行业造成了损害。中国需要一个产业政策制定部门和宏观经
济管理部门,多部法律和产业政策法规共同作用的外资并购法律规制体
系,法律的规制是必不可少的。
作为外资并购的一种支付手段和融资手段,近年来兴起的换股并购已
逐渐被行政法规所肯定。本文首先在第一章、第二章中概述了我国外资并
购的一般法律规制体系,换股并购的含义及其规制的演变。接着,在本文
的主体部分第三章和第四章中,将换股在并购中的运用按并购的目的分为
了两类,一类为一般意义并购中换股并购的运用,一类是以境外上市为目
的并购的换股并购的运用。由于这两类换股并购涉及到的操作流程是完全
不同的,因此法律规制手段也是不同的。本文分别阐述了两类换股并购政
府规制的演变,并以 2006 年国家六部委新出台的《关于外国投资者并购
境内企业的规定》为基础,详尽的阐述了我国现行的规制制度。
虽然《关于外国投资者并购境内企业的规定》在相对意义上建立了外
资并购的法律规范,是一部初具雏形的外资并购的法律规范。但是,为了
适应建立社会主义市场经济的需要,我国仍有必要制定出台一部科学、体
系完整、条文完善的《外资并购法》,对外资新建、外资并购以及其他形
式的外商投资进行统一规制。同时,由于我国外资立法的种种不足,与外
资并购规制的缺陷相同,外资换股并购境内企业的立法和行政规制也有很
多缺陷,包括行政立法的效力层级低,规制主体多级且混乱,行政法规之
间互相冲突等等,值得我们探讨。
本文正文共分四章。
在第一章中,本文对我国一般外资并购的整体规制体系进行了分析,
探讨了外资并购一般法律法规规制、产业准入的规制,并重点介绍了对国
有企业、上市公司特殊对象的特殊规制。
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第二章着重于理清目前立法中含混不清的外资并购、境内公司、换股
并购的含义,探讨了换股并购这个新概念的形式、特点、功能,并从纵向
发展的角度阐述了对换股并购的法律规制的演变。
第三章阐述了一般意义上的并购中跨境换股的运用及其法律规制。一
般意义上的并购可以为中国境内企业以换股的手段并购境外企业的股权,
也可以为外资换股并购中国境内企业的股权,两种方式都可能使中国境内
投资者和外国投资者的身份互换,产生外资准入或境外投资的问题。本文
主要探讨外资换股收购我国上市公司的问题,中小股东保护的问题,以及
换股比例确定的问题。本文提出了完善换股并购中的信息披露制度、完善
异议股东股份回购请求权,以完善中小异议股东的退出制度、建立类别股
东表决权的保护制度等建议。
第四章阐述了境内企业以境外上市为目的跨境换股的运用及其法律
规制。对于这一部分,各部委在不同的时期做出了积极的尝试,但这方面
的法律法规一直处于不确定状态,直到 2006 年新的《关于外国投资者并
购境内企业的规定》的出台,将这一境外上市的手段纳入了正轨。第四章
先阐述了境外间接上市的概念,以及换股手段在境外间接上市中的运用;
接着以《关于外国投资者并购境内企业的规定》为基础,解读了该种换股
并购的规制流程以及立法倾向,最后文章提出了现行立法中互相矛盾的问
题以及改善的建议。
第五章第五章主要分析了我国对跨境换股并购规制中存在的诸多问
题,包括体系上的缺损、协调性不强、效力层次低、审批制度不健全等。
文章最后提出我们必须充分借鉴欧美发达国家规制跨国并购行为的经验,
结合我国具体实际,清理我国相互矛盾的法律规制体系,调整相关产业政
策,完善相关法律法规的配套制度,从而加强对外资并购的引导,更加合
理有效的规制跨国并购行为。


关键词: 外资并购换股并购海外间接上市法律规制
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Abstract

Foreign merger and acquisitions (M&A) of Chinese enterprises as a new
trend of foreign investment have had a profound and