试论外资并购的反垄断规制.doc

试论外资并购的反垄断规制.doc:..摘要我国实行改革开放以来,外资对我国社会主义市场经济建设起到了极大的促进作用。外资的进入为我国市场带来了雄厚的资金、先进的技术和高效的管理经验的同时,为了谋取更多的利润,它们利用资金、技术等优势通过并购我国的中小企业来达到其控制甚至垄断的市场地位。外资并购对我国企业来说有利有弊,它能最大的促进我国企业的发展,可是也会造成市场份额的过度集中,导致垄断的形成。而且我国外资并购反垄断法律的规制也存在一些问题,因此本文在分析探讨外资并购的反垄断规制的同时并提出一些建议。关键词外资并购相关市场认定立法现状SummarySinceChinaadoptedthereformandopening-uppolicy,foreigninvestorshasplayedagreatroleinChina’,petitionadvantages,atthesametimetheybringabundantcapital,&AcanimprovethedevelopmentofChina’,,thisthesiswillfocusontheproblemsexistinginforeignM&A,&A,RelevantMarketsIdentification,LegislativeStatus试论外资并购的反垄断规制一、外资并购的概述(一) 外资并购的概念外资并购指的是外国投资者为了达到某种经济目的,使用一定的方式,兼并或者收购国内企业全部或者部分的股份或者资产,使之对这些企业达到相对控股或者控股的程度,最终获得该企业的经营管理权或者实际控制权的经济行为。总的来说外资并购可以分为两种模式,股权并购和资产并购,这两种模式在本质上都是外国投资者和与其具有同等地位的企业和个人,与国内企业或者国内企业股东之间的股权交易或者资产交易。[1]男外,外资并购按照并购企业间的关系可以分为三类:横向并购、纵向并购和混合兼并。横向并购即两个竞争企业之间的兼并,是当前常见的并购形式;纵向并购即一个企业兼并生产商、营销商等与其有着密切联系的企业;混合兼并是既非竞争企业乂非生产、营销企业之间的兼并。(二) 外资并购的特征从上述的概念来看,即便外资并购的并购类型和方式种类较多,不过宂其本质都是企业产权交易的行为。外资并购以国内的企业为目标,对国内的公司企业进行兼并和控制,其主要特征体现在三个方面。第一,外资并购的主体是外国投资者。根据我国《外资企业法》第一条规定,外国投资者包括外国公司企业、其他经济组织和个人等。另外根据《关于外国投资者并购进内企业的规定》第五十七条,香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区的投资者并购境内其他地区的企业,参照本规定办理。由此可以知道,香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区的投资者也属于外国投资者。第二外资并购的客体是国内企业的经营控制权。外资并购的目的是获得国内公司企业的经营控制权,将企业的经营控制权牢牢地抓在手中,充分发挥外国的先进技术、高效的管理经验和市场份额等优势,极大限度的占领国内市场,实现跨国投资的战略目标。第三,外资并购过程中所产生的权利义务关系复杂多样。因为外资并购的类型和方式较多,且过程较为复杂,所以这就使得外资并购要在一些法律规制下从多个层次去加以调整,从而产生了多种法律关系。(三)外资并购的特点1、 外资并购的速度逐渐变快,且规模增大。随着我国加入世界贸易组织,以及国内经济的迅速发展,市场进一步的扩大,因此世界各国的投资者纷纷抓住时机争取利益,扩大其在国内的市场。2009年外资并购数量达409宗,金额为115亿美元,2010年数量为539宗,金额达183亿美元,2011年为182宗,金额为176亿美元。[2]根据以上的普华永道关于我国外资并购的调查报告可以知道,这三年来外均并购金额也越来越多。这并不难看出外国投资者正逐渐从并购中小企业转变为并购大型企业的意图。目前,随着外国投资者的战略转变,可能会导致其获得某些行业的垄断地位和竞争优