国家教材《合同管理》重点难点解析(总复习).doc

国家教材《合同管理》重点难点解析(总复习)
□来自《导论》的几个概念
·设备监理的核心服务是管理合同检查工程
·设备监理工程师是从事合同管理的咨询工程师

有广义和狭义之分,这里指的是狭义合同管理;
(1)合同仅指设备工程项目有关的合同:(业主与承包商签订的)
(2)监理者的合同管理是指以业主为主导的合同管理服务(核心服务);
(3)监理单位管理合同是业主委托的任务,所以监理单位是受托人,因此应在委托
和授权的范围内代表业主进行管理.(不能代替,不能超越范围和权限)
(4)监理单位的合同管理(服务)不包括自身合同(监理合同)和承包人的合同管理
内容.
(对象)
(1).(在委托监理范围内的)业主和承包人签订的设备形成各阶段的合同(包括双方当事人);
(2).由多个承包人参与的项目中还应管理承包人之间的关系(界面)。
(任务)
监督并促使承包人的实际工作满足合同要求.(成果性要求和约束性要求)
(就是监理依据)
(1).监理单位进行合同管理服务行使管理权利,履行管理职责的依据是监理合同。
(2).项目监理机构管理合同时的依据有:承包合同、承包人文件(设计文件、图纸、承包人的计划、方案、进展报告)、变更文件、有关法律法规和标准等。
第一章相关法律
合同管理法律基础
(P2-5)

△(主体、客体、内容)
○
○(始于成立终于终止;同时产生同时消灭)
、变更和消灭的原因——法律事实:
(1)法律事件(与当事人意志无关)
(2)法律行为(与当事人意志有关)。与事实行为辩异
☆
(P5-8)
(1).行为范围:是“法律行为”不是“事实行为”,是“代替”不是“代表”。
(2).人格:以“被代理人”名义(不是“代理人”自己的名义)与第三人发生法律行为。
(3)意思表示:独立(代理权限范围内)
(4).法律后果:由被代理人承担
:委托、法定、指定
☆
(1).委托代理法律关系
委托合同
被代理人代理人
法授权法
律律
后行
果
为
第三人(相对人)
(2)委托代理与委托合同的关系(参见P63)
●委托合同与委托代理
两者的相同点:
(1)都需要委托,即将自己的事务交给受托人处理的行为。(受托人中包括代理人和代表人)
(2)所产生的法律后果均由委托人承担(在代理关系中,委托人亦称被代理人)
两者的区别:
区别
代理
委托
人格
只能以被代理人名义活动。
可以以委托人名义,也可以以自己的名义活动。
行为范围
不包括事实行为(只包括法律行为)。
可以包括事实行为和法律行为。
法律关系
对第三人发生的法律关系。
只在委托人和受托人之间发生法律关系。
授权
单方授权。
双方当事人合意。
责任
法律后果由被代理人承担
行为后果由委托人承担
例:下列说法是正确的( C、D )
既可以委托人名义又可以以自己的名义活动的行为是委托代理
既可以从事事实行为又可从事法律行为的称为委托代理
代理人以被代理人的名义从事法律行为的称为代理
代理行为是代理人对第三人发生的法律关系
代理行为是代理人与被代理人发生的法律关系
☆
(1)无权代理的三种形式(P6)
(2)无权代理的法律后果(P7)
●追认权和拒绝权(由被代理人决定。追认有效;拒绝无效,由行为人负责)
●催告权和撤消权(由第三人决定。一是要求被代理人追认(催告);二是通知撤消)
●民事责任(催告后被追认,有效;催告后拒绝,无效,由行为人承担责任。第三人知道的,与行为人负连带责任)
●表见代理(视为有效代理)
☆(消灭胜诉权的制度)P15-17
种类:普通(2年),特殊(1年、4年、20年)
○、债权、知识产权
(1)物权的种类(自物权、他物权)
(2)自物权(所有权)种类: 占有、使用、收益、处分
(3)所有权取得的途径
●原始取得
●继受取得
(4)他物权的种类(用益物权、担保物权)
担保债务履行,保护债权实现。
从物权(以债权存在为前提)
不动产、动产、权利
不一定占有(如抵押)
支配用益物的使用价值(如……)
主物权(独立存在)
不动产
以占有为前提
目的
独立性
标的物性质
占有要求
担保物权
用益物权
区别
(5)物权与债权的区别
赔偿损失
请求(确认、排除妨碍、恢复原状、返还原物、赔偿损失五种)
保护方法