第03章 适用冲突规范的一般制度-国际私法-课件·PPT.ppt

第三章适用冲突规范的一般制度
一、识别
二、反致
三、先决问题
四、法律规避
五、外国法的查明
六、公共秩序保留
一、识别(Characterization)
(一)识别的概念
(二)识别冲突的产生
(三)识别冲突的解决
案例:1971年塞耶斯诉国际海上钻探公司案
(一)识别的概念
识别(Characterization)是指在适用冲突规范时,依据一定的法律观念,对有关事实进行“定性”(Qualification)或“分类”(Classification),将其归入一定的法律范畴,从而确定应适用哪一冲突规范的过程。
识别问题是国际私法中的一个基本问题,它是在运用冲突规范时首先碰到的问题。
(二)识别冲突的产生
识别冲突是指由于法院地国与有关外国的法律对冲突规范的“范围”中同一法律概念赋予不同的内涵,或者对同一法律事实做出不同的分类,因而采用不同国家的法律观念识别就会导致适用不同的冲突规范和不同的准据法的结果。
从法院地国的角度来说,识别冲突就是依内国法识别和依外国法识别之间的冲突。
(二)识别冲突的产生
产生识别冲突的原因
(1)不同国家对同一事实赋予不同的法律性质,因而可能援引不同的冲突规范。
(2)不同国家往往把具有相同内容的法律问题分配到不同的法律部门中。
(3)同一冲突规范在不同国家对具有不同的含义。
(4)各国有自己独特的法律概念
(二)识别冲突的产生
常常需要解决的识别问题有:
合同欺诈是违约还是侵权;时效问题和举证责任问题是程序法还是实体法问题;配偶一方对已死配偶的财产请求权是夫妻财产关系的法律问题还是继承法上的问题;违背婚约是合同的不履行还是侵权行为;妻子的扶养请求权应是夫妻财产关系还是夫妻人身关系的法律问题;无人继承的动产财产所在地国家是以最后法定继承人的资格继承还是依物权法上的先占原则取得动产所有权
(三)识别冲突的解决
1. 法院地法说
2. 准据法说
3. 分析法学与比较法说

各国法院一般依“法院地法”对案件
有关的事实或问题进行识别。
(三)识别冲突的解决
法院地法说
主张以法院地国家的实体法作为识别标准。理由:
(1)冲突规范是国内法,其使用的名词概念只能依其所属国家的法律,即法院地国法进行解释;(2)法官熟悉自己国家的法律概念,依法院地法识别简单明确。
(三)识别冲突的解决
准据法说
主张解决争议问题的准据法,就是对争议问题的性质进行识别的依据。
评价:识别是确定冲突规范的前提,因而是选择准据法的前提,换句话说,“识别决定准据法的选择”,但如果主张“准据法决定识别”,将导致逻辑上的恶性循环。
(三)识别冲突的解决
分析法学与比较法说
主张按照分析法学的原则和在比较法研究基础上形成的一般性的普遍适用的法律原则进行识别
评价:很理想化。到目前为止,根据比较法研究,各国普遍适用的一般法律原则并不多,而且,要真正消除各国法律认识上的分歧,并不现实。更何况这种做法对法官提出了很高的要求。在实践中很少适用。