外资并购中国家安全审查制度研究论文.docx

外资并购中国家安全审查制度研究论文.docx摘要我国对外资并购的监管政策正处于不断变化和调整过程中,从最初的放任自流、限制、鼓励到现在逐步规范、监管的过程。但由于我国现行法律关于安全审查的规定相对简单、缺乏系统性和可操作性;加之,行业审查和反垄断审查不能代替国家安全审查,因此,健全我国外资并购国家安全审查制度颇具意义。建议我国成立类似于垄断委员会的国家安全审查委员会专门处理外资并购的国家安全审查问题,并从审查对象、审查标准、审查机关、审查程序、救济途径等方面完善国家安全审查制度。关键词外资并购国家安全审查经济安全审查20世纪90年代以来,世界跨国直接投资迅猛增长。据联合国贸发会议历年《世界投资报告》统计,全球吸引连续第5年呈增长态势。 2007年全球增长30达18330亿美元,超过2000年的高峰,全球跨境并购仍然是2007年吸收增长的主要原因。 2007年,在吸引外国绿地投资项目的数量方面,中国以1176个项目排在第一位。 2008年,因受美国次贷危机影响而产生金融市场动荡以及世界经济下滑,发达国家货币和债务市场的流动性产生危机,并购活动受到严重影响。根据贸发会议对世界投资的预期,中期内仍呈增长趋势,但跨国公司投资计划将比2007年更为谨慎。在经济全球化的今天,外资并购作为最主要的国际投资方式对我国经济发展的影响日益显著,作为一把双刃剑,它在促进我国经济发展的同时也可能危及我国经济安全乃至国家安全。尽管我国《关于外国投资者并购境内企业的规定》以下简称《并购规定》中涉及经济安全审查,《中华人民共和国反垄断法》以下简称《反垄断法》也提出对外资进行国家安全审查,此外,《指导外商投资方向暂行规定》以下简称《暂行规定》和《外商投资指导目录》以下简称《指导目录》对外资并购的产业准入进行比较合理地调控,但总体而言现行法律关于国家安全审查的规定相对简单,缺乏系统性与可操作性,加之,行业准入审查和反垄断审查并不能替代国家安全审查。因此,健全我国外资并购的国家安全审查制度便显得重要而迫切。笔者谨就健全我国外资并购的国家安全审查制度发表一些粗浅的看法。一、我国外资并购的现状、规定及并购案引出国家安全的思考一我国外资并购的现状及法律规定改革开放以来,我国经济迅速稳定增长,巨大的市场、廉价的成本、宽松的政策以及日益完善的法律体系,并购&在外国直接投资中所占比重越来越大。然而,在2002年以前我国基本上对外资并购持谨慎态度,采取严格的审核制度。之后,随着我国外资并购法律制度的不断完善以及外资并购市场的开放,2002年《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》、《合格境外投资者境内证券投资管理暂行办法》的颁布,股市场的大门被打开,2005年、2006年掀起了外资并购的浪潮。 2006年中国商务部和证监会等五部门颁布《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》,开放外资作为战略投资者直接投资股市场的大门,而后颁布的《并购规定》中首次确认换股并购的交易模式,为外资并购境内企业扩宽了渠道和手段。作为我国规范外商投资准入行业最具有可操作性的法律,1995年颁布的《指导目录》,历经了1997、2001、2004、2007四次修订,反映了我国利用外资的目标与方式的变化。其中《指导目录2007年修订》反映中国利用外资方式的变化鼓励类条目数量大幅增加;服务业对外开放进一步扩大;调整单纯鼓励出口的导向政策;对部分涉及国家经济安全的战略性和敏感性行业持谨慎开放的态度,以维护国家经济安全。近年来,外资并购境内企业的特点日益明显斩首式并购、控股性并购加强、行业性并购、并购主体具有市场优势的跨国企业明显增加。外资并购过程中,许多知名民族品牌的消失、国家资产的流失以及外资行业垄断的威胁,人们日益关注外资并购国内优质企业可能导致行业垄断以及危及民族经济发展问题。不少人担心外资的恶意并购对国家经济安全的影响,提议建立类似美国、加拿大等国的外资并购审查机制,特别是国家安全审查方面。 2006年,国家六部委修订的《并购规定》第12条,2008年8月1日施行的《反垄断法》第31条,设置了类似于美国所谓的艾克森—弗洛瑞奥条款-的关于国家安全审查的规定,体现了我国开始对外资并购中国家安全问题的关注与重视。二外资并购案引出国家安全审查法律问题的思考中国作为消费型大国的特点及经济持续强势,日趋成熟的法律环境,吸引了跨国机构的逐利目光。 2005年起,国际并购大腕们从容不迫地收购我们的金融保险、商业服务、消费品、基础材料、机械以及食品酒类等领域的优良或不良资产,部分产业已出现被外资垄断的倾向。其中,凯雷收购徐州工程机械集团案和索尼收购成都索贝案引起了社会对外资并购相关问题的研究,特别是对外资并购是否需要进行国家安全审查的探讨。 1、凯雷收购徐州工程机械集团案、索尼收购成都索贝案及引发法律思考2005年10月25日,徐工集团与凯雷徐工机械