中国行政合同的理论....docx

中国行政合同的理论... 篇一:中国大陆行政合同的纠纷解决中国大陆行政合同的纠纷解决: 现状、问题与路径选择* 杨解君陈咏梅(,广东广州510420教授; ,广东广州511363副教授) 摘要:行政合同的应用越来越广泛,行政合同纠纷也不断增多,行政合同纠纷的解决却成为现实难题。立法的缺失、司法的矛盾和实践应用的混乱状况亟需改变,改变现状的有效解决办法就是寻求立法的统一、司法适用的统一,理论上需要打破公私法学科的固步自封,寻求公私法融通的理论支持。关键词:行政合同;纠纷解决;困境;选择中图分类号:DF3文献标识码:A文章编号:1005-0078(20XX)01-061-08 在中国大陆地区,行政合同在行政管理实务中的大量存在已是不容置疑的客观事实。对此,行政法学界普遍持肯定的态度,而私法学者则多持否定和怀疑的看法。伴随着行政合同数量和适用范围的扩大,行政合同纠纷也随之不断增多。如何顺畅地解决行政合同纠纷,已成为极为现实的迫切需要。然而,目前立法上并无行政合同的明确界定,统一的《合同法》将合同仅局限于民事合同范畴。①现行法律对合同能否适用于行政领域以及如何适用等亦未作出明确规定,立法的缺失与理论的纷争在一定程度上导致了行政合同纠纷解决的困境与乱象,对行政合同的发展及制度化已构成严重障碍。本文拟从行政合同纠纷解决的现实状况出发,分析目前所存在问题并探讨可供选择的解决办法,以期有助于行政合同纠纷解决难题的化解。一、行政合同及其纠纷状况在我国大陆地区,尽管公、私法理论上的分歧与法律制度构建上的缺陷仍在,但行政法学界对行政合同的存在均持肯定态度,对行政合同及因行政合同而产生的纠纷可从如下几个方面加以描述。(一)理论研究状况:关于行政合同的界定对行政合同的界定是建构行政合同纠纷解决机制的前提。尽管法律和法规尚未明确接受和使用“行政合同”这个概念,但行政合同的概念及存在受到行政法学界的普遍认同,对行政合同界定的讨论主要集中在行政合同的识别标准及合同主体的构成上。 。关于行政合同的识别标准主要有“主体说”、“目的说”及“法律关系说”三种观点。“主体说”以合同当事人的行政主体身份为判断标准,凡一方或双方当事人为行政主体的。该合同即为行政合同;“目的说”以合同是否以实现行政管理目标或为公共利益为目的为标准,如果签署合同的目的是为了实现一定的行政管理目标或为公共利益,则此合同为行政合同;“法律关系说”主*本文是20XX年海峡两岸行政法学学术研讨会交流论文。最初由杨解君提出写作思路、观点和大纲,华南师范大学增城学院副教授陈咏梅协助完成初稿,同时也包含最高人民法院行政庭法官耿宝建的贡献。①《中华人民共和等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”杨解君、陈咏梅:中国大陆行政合同的纠纷解决:现状、问题与路径选择 63 ROO等多种模式。①一些地方政府利用这些模式很好地解决了公共工程建设或公共服务的投资融资问题和管理问题。(三)立法上的规定状况目前,针对行政合同的立法有着明显局限。最为突出的就是法律和法规尚无“行政合同”的法律概念,因而亦未将行政领域中客观存在的合同明确定性为行政合同,但是在有关主体的设定、双方权利义务的规定、合同管理以及法律责任等方面却强烈地体现了行政色彩。因而,这种立法上没有规定“行政合同”概念及定性的状况,并不妨碍我们基于行政合同性质的理论预设进行立法上的梳理。从现行立法规定看,立法主要针对的是特定领域的行政合同,设定的形式主要有法律、行政法规或规章。(1)法律。涉及行政合同的法律主要有: 一是《行政强制法》规定了行政强制执行过程中,行政机关可与当事人达成执行协议;二是《公务员法》规定了聘任制公务员合同; 三是《治安管理处罚法》和《税收征收管理法》,分别规定了行政拘留暂缓执行担保和纳税担保两种行政担保合同; 四是《清洁生产促进法》(20XX年制定,20XX年修改)规定了节约资源、削减污染物排放量协议; 五是《农村土地承包法》和《土地管理法》分别规定了农村土地承包合同和土地承包合同。另外。《政府采购法》规定了政府采购合同,尽管理论上可以将其中的部分合同定性为行政合同,但法律明确将其作为了一种特殊的民事合同。②(2)行政法规。对行政合同进行规定的行政法规,主要有:国务院发布的《全民所有制工业企业承包经营责任制暂行条例》(1988年);《全民所有制小型工业企业租赁经营暂行条例》(1988年);《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》(1990年);《国有土地上房屋征收与补偿条例》(20XX年)等。这些条例将合同制度引入国有企业和国有资源分配、管理领域。(3)规章。从对涉及行政合同的法律规范的梳理结果来