张卫平_汤维建_陈桂明_民事诉讼.doc

专业专心专注专业资料参考首选张卫平汤维建陈桂明:民事诉讼法修改改什么?(10-1111:55)摘要:民事诉讼法的修改是今年民事诉讼法学领域最受关注的问题。民事诉讼法究竟应该怎么改?该如何尽快完善我教授、汤维建教授和陈桂明教授分别从理念和体例和内容三个角度对此进行了讨论。敬请关注本期高峰对话。陈桂明教授:各位晚上好,我们今天这个活动现在就开始了。尽管二位老师从校外过来,紧赶慢赶,但是我们的活动还是推迟了几分钟,不是有意要制造一个诉讼的情景,但是确实还是给我们制造了一个我们今天讨论需要涉及到的一个话题。前一段,北京有一个公民,要到法院去开庭的时候,因为路上拥堵,超过时间了,被法院作为撤诉处理了,后来这个人就把北京市公交公司推上了被告席,这个在诉讼法上究竟行不行?我们现在隆重推出,今天请来的两位嘉宾,这一位是清华大学的张卫平教授,坐在中间的这一位是人民大学的汤维建教授,我叫陈桂明。我们今天高峰对话的题目是:民事诉讼法修改改什么?请两位开始先从各自的角度做一个简单的陈述,我们请张卫平教授讲的问题是:民事诉讼法修改改什么?——改理念;汤维建教授的角度是:民事诉讼法修改改什么?——改体例。下面就有请张教授!专业专心专注专业资料参考首选张卫平教授:今年民事诉讼法学界最关注的问题,应当是民事诉讼法的修改。谈到民事诉讼法的修改,我们必然要触及这样一个最基本问题:怎么修改?怎么修改民事诉讼法,我们有一个基本的价值要求,这就是一定要把一部还不够完善,不能完全适应社会发展的民事诉讼法,修改为一部完善的、适应社会发展、好的民事诉讼法,这是我们的基本价值要求和价值目标。那么,什么样的民事诉讼法应当是今后一段时期,相对较完善的民事诉讼法呢?我想,修改民事诉讼法,实现抽象的价值目标的要求,是我们当前面临的一个问题。我打个比方,2008年北京要举办奥运会,当然是要举办一场好的奥运会,而不是一场差的奥运会,这个总的目标是没问题的,但就有可能有两个不同的价值取向,一个价值取向是办一个能够充分反映我国经济实力,标志我国已经开始进入世界中等发达国家之列,哪怕排在最后,这样的奥运会。还有一种价值取向或理念要求,就是办一个勤俭、节约、实际的奥运会,不同的价值取向或理念要求其结果就完全不一样了。我们注意到,现在奥运项目的建设正在进行调整,而这一调整据说能够节约将近几十个甚至上百个亿。一个柔道和摔跤馆,通过减少座位和取消超大屏幕,可以节省1000万到1500万左右。如果要反映实力,肯定是搞一个非常体面的奥运会,但如果我们的这种理念变了,那我们所评价的好的奥运会,就不再是一个反映我们经济实力的奥运会,一个奢侈的奥运会。要反映经济实力就要花钱,就要办得很好看,就要办得非常隆重。但如果我们办的奥运会,是一个实际的、有效的、勤俭节约的、能够量力而行的,那么这个奥运会就算是一个好的奥运会的话,那就不一样了。与此类似,我要谈的是,我们修改民事诉讼法,应该注意到理念的问题,按照我的观点,那就是体制转型关系。桂明教授也好,维建教授也好,我们有一个共同的观念,应当说民事诉讼中的职权主义或职权应当削弱,我认为就是必须要从职权主义转向当事人主义,虽然他们两个教授可能对我界定什么是职权主义,什么是当事人主义有不同看法。但有一点是可以明确,随着国家全方位的从社会各个方面退出,我们的价值观在改变,我们的社会正从计划经济体制,转向市场经济体制,政治体制也在随之进行改革。观念的多元化,私有财产的拥有,使我们有了多元意识,多元化形态的基本物质要求,那么我国的民事诉讼法将来的形态应该是与我们市场经济的定位相一致。每一个民事主体应当是能够充分、完全、自由处分自己权利的民事主体,尽管民事诉讼是一个用“公权”来处理和解决私权的纠纷,但是我们必须要考虑私权利纠纷的特性,必须要考虑当事人自由处分在民事诉讼体制当中占有什么样的地位。按照我的观点转型的一个基本作那就是要契约化。契约化才能够体现当事人在民事诉讼当中对自己实体权利的处分。而实体权利处分的实体法的要求,也要求我们在诉讼程序当中给予相应的法律承认、法律效果。我们指的诉讼契约化包含着一整套理论,当然不是说把民事诉讼法和民事诉讼程序整个变成仲裁法,一个契约法,但是我们必须要在这个诉讼体制当中加上一个元素,这个元素是契约法。就像我们修建一栋房子,应专业专心专注专业资料参考首选当加上现代的,后现代的,或者后古代的一种元素放在里面,把这个元素渗透到里面之后,体制就已经发生了转换,那么,由一整套契约构成了这种契约化的表现,比如说,双方约定不起诉契约,双方约定证明责任分配的契约,双方约定不上诉契约,双方约定证据使用的契约,双方约定再审和不再审的契约,等等一整套,充分地体现了一种当事人对自己实体权利相应的程序权利的自由,而我们原有的民事诉讼法没有从一种民事当