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对赌协议在蒙牛和太子奶融资中的比较分析张琳(民商):2010201323【摘要】企业发展需要有足够的资金维持,融资是企业必不可少的活动,融资方式也不断的多样化,其中对赌协议近年来就为不少企业所采用,但是中国的企业在国际金融市场还是初期,对于金融风险的防范往往既没有措施也没有足够的心理准备,对于对赌协议这种风险较高的融资方式,许多企业还是估计不足。国内诸多的通过对赌协议融资的案例中,有的企业因此不断发展壮大,有的企业却导致破产消亡,蒙牛与摩根斯坦利合作创造上市神化是成功的典范,而太子奶与高盛等国际投行的对赌则走向了失败的深渊。在这两个成败迥然相异的案例中,对赌协议又发挥了何种作用,本文将以民商经济法的视角进行比较分析。【关键词】对赌协议期权效益一、何为对赌协议对赌协议是收购方(包括投资方)与出让方(包括融资方)在达成并购(或者融资)协议时,对于未来不确定的情况进行一种约定。如果约定的条件出现,投资方可以行使一种权利;如果约定的条件不出现,融资方则行使一种权利。对赌协议实际上就是期权的一种形式。它一般由投资方与拥有控制权的企业管理层(融资方)在达成协议时,对于未来业绩不确定情况进行的一种约定。如果约定条件出现,投资方可以行使一种对自身有利的权利,用以补偿高估企业价值的损失;否则融资方就可以行使另一种对自身有利的权利,以补偿企业价值被低估的损失。对赌协议主要包括三个要素:对赌的主体、对赌的主要内容和对赌的对象。如对赌对象,对赌协议大多以股权、期权认购权、投资额等作为对赌的对象。如果达到事先约定的标准,投资者无偿或以较低的价格转让一定股权给管理层,或者管理层获得一定的期权认购权等;如果没有达到标准,则管理层转让一定股权给投资者,或者管理层溢价收回投资方所持股票,或者投资方增加在董事会的席位等。“对赌”目前在国内市场有两种表现,一种是企业与国际投行赌上市,这种情况,投行往往做好了两手准备,就是企业上市后能够在股票市场抛售所持股份获利,如果上不了市,则等于之前的投资是高利息贷款;另一种则是上市企业与投行对赌将来的股价,投行会选择几年内股价下跌多少来赌。如果上市企业愿意对赌,那么到时高于对赌价格的股价价值可以成为上市企业的收益,否则低于这个价格的价值则需要企业补偿给投行。二、案例简介(一)蒙牛与对赌协议1、蒙牛对赌融资的前期准备。1999年8月18日内蒙古蒙牛乳业股份有限公司成立,股份主要由职员、业务联系人、国内独立投资公司认购,股权结构十分简单,其中,%,%。为改变股权结构,蒙牛在风险投资团队的指导下,自2002年起,先后在避税地注册了4个壳公司,分别为英属处女群岛的金牛、银牛公司,开曼群岛公司以及毛里求斯公司,其中金牛和银牛公司的股东主要是发起人、投资者、业务联系人和职员等,通过这种方式,蒙牛管理层、雇员、其他投资者、业务联络员的权益都被悉数转移到这两家公司,通过金牛和银牛公司对蒙牛乳业的间接持股,蒙牛管理层理所当然成为公司股东。而开曼群岛公司和毛里求斯公司是两家典型的海外壳公司,其作用主要是构建二级产权平台,以方便股权的分割和转让。2、蒙牛第一轮融资对赌。2002年9月25日,金牛与银牛以每股1美元的价格认购了开曼群岛公司1134股和2968股的A类股票,首轮引入3家海外战略投资者—摩根斯坦利、鼎晖投资及商联投资分别高价认购