[最新]刑法博士笔记-张小虎.doc

[最新]刑法博士笔记-张小虎《我国犯罪学研究的实然与应然》10月17日晚张小虎教授题外话:“犯罪功能”是个热点问题,犯罪到底对社会有没有用,这也是一个敏感的问题,不过在理论上,我们都可以展开讨论。在我国,对犯罪的研究是基于物理现象的组合,而在国外则是化学现象组合研究,这点来说比较先进。命题的展开——犯罪学基础理论总括犯罪学的实然与应然研究,目前处于一种发展中的徘徊状态,未来方向肯定是要打破这种徘徊,但是很难,需要很长的时间。犯罪学是一种思想的构建,遵循的是一种从“犯罪学思想构建——刑事政策——指导刑事立法——刑事司法”这样的传导模式。总体来说,到目前为止犯罪学取得了近30年突飞猛进的发展,总况如下:1、研究机构和领域纷纷成立或确立;2、学科地位和知识体系逐步形成;3、人们对犯罪现象的措施和认识更加客观,以前认为社会主义不存在犯罪,随着改革开发和社会发展后,这种认识逐渐纠正;(目前特点)4、预测和控制以及实践取得了成就,如社会治安综合治理等;(指犯罪对策)目前也存在一些问题:学科地位和体系不是很成熟;犯罪学是实证学科,因此研究存在局限。以下分别从犯罪学目前存在的状况、学科地位、知识体系、犯罪本质、犯罪现象、犯罪原因等方面讲述,其中犯罪本质、现象、原因以及对策是重点。一、犯罪学目前存在的状况学术机构和学术氛围。建国初期称社会主义是犯罪的屏障。改革开放前没有犯罪学,但对犯罪的控制还是卓有成效,从量的方面看,1950年代犯罪率十万分之九十三,1956年未十万分之二十九,1965年未十万分之三十,2005年为十万分之三百六十九。从质的方面看,吸毒、卖淫、黑社会犯罪等在建国后被消灭。犯罪学诞生是改革开放后才兴起的,产生的理论背景和思想背景是改革开放的变革导致青少年犯罪日益严重。20世纪美国的犯罪学研究中心从欧洲转入美国,与当时美国的失业、工业发展有关,与中国现在的农民工入城务工增多比较类似。理论背景是犯罪学在中国的门槛比较低,谁都可以来说犯罪是社会的、主观的以及客观原因的综合因素,这的确没有错,不过国外的犯罪学是根源于社会学形成不同的学派和理论根基,如社会基础理论、犯罪统计学等。1982年青少年犯罪研究学会成立,1992年中国犯罪学研究会成立,还有其他一些学会也相继成立,另外一些专门的研究所成立,形成了较好的研究平台。二、学科地位分析改革开放后犯罪学科没有与其重要性相对应的地位,虽然研究并未间断,但是大多置于刑法学教科书的犯罪论部分。随着理论的发展,越来越多的学者认为刑法总论无法包含犯罪学,刑法属于刑事规范学,从古典刑事法学和近代刑事法学的思想区别来看,犯罪学则是刑法学的基础学科,与刑法学应该是兄弟关系,同样都是社会学的分支。如古典刑法学是行为主义,强调意志自由,人人都是趋利避害的个体,到费尔巴哈的“心理强制论”强调报应刑。从这个逻辑看,刑事法是针对该理论(报应刑理论)来处罚。近代法学则强调行为决定论(即行为人主义),认为人必然会犯罪,龙勃罗梭主张“天生犯罪人”理论,认为某些犯罪要素是可以遗传的,与古典的理性行为人截然不同,他认为某些遗传要素决定行为人必然会犯罪,行为不过是人格危险的征表而已。危险行为的后果就是正当防卫,因为一般的刑罚处罚无能为力(如对惯犯、累犯等),因此应当强调特殊预防。三、体系结构犯罪学知识体系建立的三个标志性事件:1、1992年《犯罪学通论