毕业论文初稿律师整理版.doc

浅论效力待定合同内容摘要:效力待定合同(学理上的说法)是一类性质较为特殊的合同,长期以来未有统一的定义,“效力待定”和“效力可追及”两种具有代表性的论述虽各有千秋,但笔者认为尚不全面或过于绝对。或未能述清该类合同的效力因法律事实或行为的影响而显现于外部之前的内部机理,或未能充分体现合同法的立法宗旨和社会价值,故笔者在文中提出“效力隐藏可变”合同的观点。隐藏是合同成立后效力存在的状态,即以肯定合同效力的确定性为前提基础;可变是特性,即承认法律事实或行为对“已确定之效力状态”的影响。并就其包含的几种合同分别浅谈笔者的认识及对“效力隐藏可变”合同之意义的理解。关键词:效力待定,效力可追及,效力隐藏可变Keywords:theeffectivenessofUncertain,theeffectivenessofrecoverable,effectivenessshouldbehiddenandinverted ,有必要先对合同效力做简要表述。合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。合同效力,指已经成立的合同在当事人之间产生的法律拘束力,即法律效力。这个“法律效力”是说由于合同当事人的意志符合国家意志和社会利益,国家赋予当事人的意志以拘束力,要求合同当事人严格履行合同,否则即依靠国家强制力,要当事人履行合同并承担违约责任。同时合同的效力还应当具有对外的“对抗力”,即合同不容外人侵犯,尤其是来自法院及政府行政机构的不当干预。我国新《合同法》第三章专设“合同的效力”。“合同的效力”从以往一个主要限于理论研究中使用的概念,成为一个为现行法律明文规定、不可回避的现实法律问题,对其进行理论上的探讨也就更具有了实践上的意义。同时新《合同法》加强了对合同当事人的约束力,提高了合同的对抗力,扩大了合同的效力范围,完善了合同的效力体系,与经济合同法、民法通则相比,弥补了它们各自的不足,确为一大进步,对于维护缔约当事人间的法律关系,维护社会公益等均有重要意义。根据合同法理论、《合同法》的现行规定及司法实践,我们可以把合同的效力主要分为合同有效、合同无效、效力待定和可撤销的四种效力类型,与此对应产生四种效力类型的合同。本人在学习当中对于效力待定合同颇感兴趣,在此试论对效力待定合同的初浅理解。通常认为,效力待定合同,是指合同虽然已经成立,但因其不完全符合法律有关生效要件的规定,因此其发生效力与否尚未确定,一般须经有权人表示承认或追认才能生效。效力待定合同大致包含三种类型,即限制民事行为能力人订立的合同;无权代理人订立的合同;无处分权人订立的合同。《合同法》第47条、第48条、第50条分别作出了规定。目前多数学者认同“效力待定”说,但具体表述也不尽相同。王利明教授认为效力待定合同是指合同成立以后,是否已经发生效力尚不确定,有待于其他行为或事实使之确定的合同王利明:《合同法新问题研究》,中国社会科学出版社2003版,第223页。。杨立新教授认为效力待定合同是指合同效力还没确定,需要由享有追认权和撤销权的人依法行使权利,决定合同的效力是有效还是无效杨立新:《合同法总论》(上),法律出版社1999年版,第176页。。史尚宽先生将其称为“效力未定”,含义相当于“效力待定”,“效力未定”,有时又被称为不确定的无效或浮动的效力。还有的学者认为效力待定合同之发生情形主要包括三种情况:“一是无行为能力人订立的和限制行为能力人依法不能独立订立的合同,必须经其法定代理人的承认才能生效;二是无权代理人以本人名义订立的合同,必须经过本人追认,才能对本人产生法律拘束力;三是无处分权人处分他人财产权利而订立的合同,未经权利人追认,合同无效。”本人认为“效力待定”说综合以上表述,表达的核心含义是:,效力处于非有非无的状态,即一种中立状态。王利明教授这样表述:效力待定合同的效力既非完全无效也非完全有效,而是处于一种效力不确定的中间状态王利明:《合同法新问题研究》,中国社会科学出版社2003版,第224页。。,如追认权人追认、撤销权人撤销及无处分权人取得财产处分权的事实等,使合同效力归于确定。但是我认为“效力待定’说虽从一定程度上反映此类合同的共性,可是将合同的效力定义在有效和无效之间,认为其处于悬浮的不稳定状态的观点,这与合同本身应体现的价值和功能有所偏颇。合同法的功能应该是在根本法律规则约束下最大限度促进交易、保护交易安全和善意第三人的利益(我认为善意第三人之利益实际上是社会利益的一种提炼),维持社会经济秩序、保障社会主义市场经济稳定、健康、快速发展等等。试想如果这类合同的效力是浮动的,那么缔约当事人在签订合同后权利义务的状态也是不稳定的,几乎没有哪个善