房产被错误保全查封后怎么办？.doc

房产被错误保全查封后怎么办?前言近期,当事人询问我们团队有关自身房产被错误保全后的救济措施,做了一些分析,于是有了此文。一、错误申请财产保全的性质错误申请财产保全造成他人损失的行为从本质上看是一种侵权行为。属于《民法通则》规定的行为人由于过错侵害他人的财产、人身,依法应当承担民事责任的行为。因财产保全引起的损害赔偿案件,应当适用侵权责任法规定的过错责任归责原则。追究申请人的侵权民事责任,需认定其具备侵权行为的构成必须具备的三项条件,即侵害行为、损害结果、以及侵害行为与损害结果之间具备因果关系。二、案件的争议焦点对于财产保全损害赔偿责任纠纷案件,其法律依据主要是《民事诉讼费》第一百零五条的规定:“申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”对于此类案件,其争议焦点一般包括以下几个方面:(一)如何认定“申请确有错误”?不应仅从字面上理解为申请人败诉或未完全胜诉则构成“申请有错误”,一般认为应达到构成违反普通人的注意义务,即构成重大过失的程度。从实践中的具体情况看,申请人的申请错误,可以表现在申请前提错误、财产保全对象错误、保全数额超过诉讼请求范围等多种情况。(二)如何确定损失范围?损失必须是实际发生的损失,不包括间接损失或者预期利益损失。因错误申请财产保全造成损失的类型有:(1)申请人对被申请人的资金实物申请保全措施,影响被申请人的正常生产经营活动,使其在利润上遭受损失;(2)由于财产保全,扣押、查封了被申请人的某项财物或产品,使得被申请人不能履行与他人的合法合同,而致其承担违约责任遭受损失;(3)申请人申请对某项特定物进行财产保全,使被申请人无法从事某项特定活动而造成的损失;(4)因错误的申请财产保全,致使被申请人在商业信誉、企业形象上遭受的损失;(5)申请人对被申请人的股票债券实物等进行保全措施,使被申请人在市场价格波动的情况下无法出售,造成的跌价损失;(6)申请人对被申请人的债权等采取保全措施,请法院予以划扣,造成被申请人的利息损失;(7)申请人对被申请人的实物申请财产保全措施,造成的保管费用支出。除以上类型以外,还存在申请人对被申请人的实物进行保全,由于实物无法长期保存或自然损耗造成的损失等其他情况。(三)如何认定保全行为与损失之间的因果关系?认定错误申请财产保全损害结果之间存在因果关系,通常要求这种因果关系是直接的。应结合错误申请财产保全与损害结果之间的必要性、充分性和关联性三个角度进行考察,并结合案件的具体情况予认定。(四)财产保全被申请人有防止损失扩大的义务与《合同法》规定的防止损失扩大义务相类似这一义务实际上是一种不真正的义务,即如果当事人违反这一义务,被申请人将会丧失对扩大部分的损失应有的权利。(五)举证责任无论错误申请财产保全造成的损失属于何种类型,由于此种损失系侵权之债,按照“谁主张、谁举证”的举证责任负担原则以及《民事诉讼法》的相关规定,被申请人或其他受害人应在诉讼中对自己所遭受的损失负举证责任。三、案件着手点:(一)对于证明“申请却有错误”,可以从财产保全对象错误、保全超额两个方面证明:(1)对于保全对象错误,从委托人最后被判不承担保证义务,对方当事人存在重大过失进行论证;(2)对于保全超标,可以委托价格认证中心或评估公司对被保全房屋进行价值评估,得出保全数额远远超过诉讼请求范围的结论。(二)对于损失范围和举证责任