利用债务人的预期违约和根本违约解除合同提前实现债权.docx

编号:_______________本资料为word版本,可以直接编辑和打印,感谢您的下载利用债务人的预期违约和根本违约解除合同提前实现债权甲方:___________________乙方:___________________日期:___________________说明:本合同资料适用于约定双方经过谈判、协商而共同承认、共同遵守的责任与义务,同时阐述确定的时间内达成约定的承诺结果。文档可直接下载或修改,使用时请详细阅读内容。北京市众意达律师事务所 吕西锋律师一、 案情简介原告W与被告S系表兄弟关系。2007年8月至2008年6月,被告分多次总计向原告借款218万元,按照双方约定产生的违约金及利息33万为元。经原告多次要求被告均不愿还款,原告遂准备起诉被告。被告得知后,提出愿意以其所有的位于北京市朝阳区某小区的房屋作抵押,担保218万元借款本金、33万元的原违约金(包括利息)及新增加的违约金和利息34万元,并找他的律师起草了一份房产抵押担保协议。应被告要求原告于11月30日在该协议上签字。之后,原要求被告办理抵押登记手续,但被告却不愿意办理抵押登记手续。原告遂经朋友介绍来我所咨询。我和牛律师接待了原告。在律师的指导下,原告与被告再次协商并要求被告写下了延期还款的请求。 其内容为由于公司亏损,不能按期还款,要到2010年12月才能还款。之后,我们代理原告向北京市朝阳区人民法院提起诉讼, 要求解除房产抵押担保协议,归还借款本金218万元,违约金、利息67万元。诉讼之后,,原告得知被告已委托中介公司出售该房屋。遂以购买房屋为名作了两个录音,证明被告正在出卖该房屋的事实。二、 原告要求解除房屋抵押协议及提前归还借款本金和违约金及利息的主要理由及法律依据1、 被告存在两方面的根本违约行为。第一,被告拒绝办理房屋抵押登记的行为构成根本违约。根据〈〈中华人民共和国物权法》第9条、第15条、第180条第1项、第187条的规定,原被告双方签订的房屋抵押担保协议合法有效, 但由于没有办理房屋抵押登记,因而抵押权没有设立。本案原告之所以同意与被告签订该协议,其根本目的就是为了保障其债权的实现。根据〈〈合同法》第60条第2款的规定,被告应当遵循诚实信用原则,根据本协议的性质、目的履行房屋抵押登记义务。而被告不但拒绝办理房屋抵押登记,而且还要私白出售该房屋。被告的行为已经使原告签订该协议的根本目的无法实现,因而构成根本违约。根据〈〈合同法》第94条第4项的规定,原告可以解除合同。第二、被告2009年6月30日请求原告延期还款的行为构成预期违约。根据〈〈合同法》第94条第2项的规定,被告在履行期限届满之前明确表示其不能按期履行还款义务,已构成预期违约,原告有权解除合同。由于被告存在上述两个违约行为,原告有权要求解除双方所签订的房屋抵押担保协议,并根据〈〈合同法》第97条的规定要求被告立即归还借款本金、违约