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中外要约制度.doc浅论中外要约制度
金潇
（南开大学法学院，天津300071）
［摘要］:是订立合同的一个必经阶段，在不同的法律制度下，对要约概念的理解存在较大的差异。 大陆法系和英美法系国家普遍肯定要约和承诺是一项合同成立的两个重要阶段，但在对待要约内容 的问题上有着不同的意见。同样，《联合国国际货物销售合同公约》是较为典型的国际性的关于合同 方面的规范性文件，也在要约含义的表达上有其独特观点。中国大陆地区民法体系整体上属于大陆 法系，因此，在要约概念的理解上也与大陆法系相同。
［关键词］:要约；英美法系；大陆法系；《联合国国际货物销售合同公约》
要约，又称“发盘”、“出盘”、“出价”或“报价”等。在现实的合同订立过程中。多数情况下要约是订立合 同的一个必经阶段。提出或发出要约的人称为要约人，接受要约的人称为受要约人、相对人或承诺人。由于要约 在合同订立过程中的重要性，因此，无论是大陆法系国家还是英美法系国家或是其它国际双边或多边组织的国际 公约，都把要约作为合同订立的一个要素而放在合同订立部分的相关规范性文件中予以规定。但是，由于法律文 化与法律观念的不同，有些看似相同的法律概念在不同的法律体系下的认识却存在较大的差异。在英美法系，把 要约看成一个或一组允诺。而对于要约的认识，大陆法系国家与英美法系国家的理解并不相同。作为大陆法系和 英美法系相互妥协的结果，《联合国国际货物销售合同公约》对要约进行了解释及补充，在促进国际贸易方面做 出了一定贡献。
一、要约的一般含义
对于要约的一般含义，在英美法系国家，A. 《科宾论合同》一书中对要约的阐述是这样的：要 约是一方当事人对某些明确条款所作的同意表示，但要求参与这项协商中的交易的他方当事人也对同一批条款作 出其同意表示。“要约指望着协议一相互同意的表示。”《美国第二次合同法重述》第24条对要约的定义解释如 下，要约是愿意成立一个交易的意思表示，其做出意在使他人确定明白其对该交易的同意是受到意思表示做出人 的邀请且其同意会缔结该项交易。在《美国第二次合同法重述》的第26条中，将要约和初步磋商作了区分：如 果意思表示的相对人知道或有理由知道作出表示的人只有在作出进一步的同意表示时才意图缔结一个交易，则愿 意缔结交易的此项意思表示不是要约。英美法律规范性文件将合同定义为一个或一组允诺，它是这样的一个或一 组允诺，违反此允诺，法律会给予救济；履行此允诺，会在某些情况下被法律视为一项义务。基于对合同含义的 认识，英美法学者一般认为，要约也是当事人所作的一种允诺。正如英国学者阿蒂亚所指出的“要约实际上是要 约人做什么事或不做什么事的一种允诺”。因此，虽然英美法学者有时也将要约称为“a statement of intention ”（意 向表示，但也有人将它译成意思表示），但显然它与大陆法系国家中所适用的法律概念“意思表示”的含义有很 大的区别。
大陆法系学者对要约的阐述和理解与英美法系学者有很大的区别，从其对要约的阐述来看， 库斯在《德国民法总论》中所言，合同涉及到的若干个人，根据私法自治的原则，通过意思表示参与合同订时， 时间上处于前的那个意思表示叫“要约”，另一方当事人对要约作出反应的，时间上处于后面的那个意思表示叫 “承诺”。这是大陆法系对要约的一种比较具有代表性的说法，在德国民法典第14条以下条款对此做出了规定 （1998年最新修订的德国民法典第13条至第20条已废除）。《欧洲合同法通则》第2. 201条规定，“（a）旨在经另 一方当事人承诺，即令合同成立，并且（b）包含成立合同充分、确定的条款。”的一项提议构成要约。《欧洲合同 法通则》对要约的界定包含两个条件，第一是要约人表明受约束的意旨，即一经承诺合同成立。第二是内容的确 定性。对于要约是否需要向特定的人发出的问题，《欧洲合同法通则》这样认为，“要约可以向一个或多个特定的 人或者公众发出”。另外，“专门供应商己公开的广告或价目表或者以商品展示的方式作出的以特定价格供应商品 或服务的提议，被推定为按此价格出售商品或提供服务的要约，直至库存商品售完或者提供此服务的能力告尽。”
《联合国国际货物销售合同公约》则更加注意两大法系中的一致的规定。《联合国国际货物销售公约》是国 际上具有不同法律文化背景的国家或制度体系相互妥协的产物，它的产生是当今国际贸易不断扩展的必然结果， 因此公约所体现出来的内容，理应体现国际社会的一些基本共识，也可能会成为各国在相关制度上发展的一种趋 势。公约第14条是对要约含义的规定：向一个或一个以下特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且 表明要约（发价）人在得到接受时承受约束的意旨，就构成一个要约（发价）。所谓十分确定，该公约在条文中明确 规定：一个建议如果写明货物并且明示