国有企业对外投资法律问题.docx

1 国有企业对外投资法律问题河南文丰律师事务所王登巍一、国有企业的范围语境不同范围不同,但在国资监管层面尤其资产处置和产权转让层面包括了:国有独资(法定性) ,国有全资(包括全民所有制) ,国有控股。法律管制不同。二、国有企业对外投资行为管制的 123 1、保值增值是底限: 任期责任审计, 国有资本保值增值结果确认。 2 、程序和实体双重审查: 3、合法合规合理三个评价标准: 公有性( 国有和集体) 与公共性(资本市场)。( 1) 违背法律文件是违法甚至涉嫌犯罪, 违背规范性文件、政策性文件是违规( 2) 业务主管部门( 与国资监管的并行) 报批报备的违反; 目标公司的增资或股权收购价格确定( 净资产而非 PE法)( 3) 单方股东提供借款(某城中村改造项目) ;非对称增资的净资产确定(审计还是评估,某医药项目) 。对合理性的违反可能也是涉嫌犯罪的线索( 某光电公司增资项目), 或者构成资本市场的实质性障碍(如党的纪律文件)。三、国有企业对外投资的路径和形式 1 、股权投资并购: 收购股权,吸收合并,换股;评估,交易行为;尽调,涉税(先分红 2 后交易)。增资: 溢价功能、利益封闭功能; 评估,非交易;不涉税但尽调;等比例、非等比例。【某合资项目的增资、收购、关联交易路径的简化】新设: 非交易,无实物不评估。债权债务的屏蔽。【某仓储项目,合作开发变实物出资】【某两路一桥项目,新设项目公司实现轻资产】股权出资的价值: 资本的再资本化(用股权出资是报表直接放大,不同于对股权增资的收益间接放大) ;节约现金流实现重组和架构搭建【兄弟公司变母子公司,母子、兄弟公司之间再重组,以及非关联企业的任意关联化,某保税项目】;产权交易变非货币投资【从交易中心到工商局,平顶山某国有企业的资产保全】;可用于投资前的内部重组【某石化项目】;税收利益(一般是 5 年分摊,国有企业为了上市重组免税)。2 、债权投资:借款,委贷,名股实债【回购的问题:单方减资】。 3 、其他投资:基金份额【 LP 】,金融产品。四、国有企业对外投资的程序管控 1 、内部程序公司法下一般程序:董事会,股东会。公司控制权的问题。三重一大特殊程序: 2010 年, 中共中央办公厅、国务院办公厅颁布《关于进一步推进国有企业贯彻落实“三重一大”决策制度的意见》,“重大事项决策、重要干部任免、重要项目安排、大额资金的使用,必须经集体讨论做出决定”。 2 、外部程序国资监管程序:报批、报备(事前、事后) 、核准。批准主体包括国资监管机构和人民政府。行业监管程序:按权限。其他一般性企业监管程序:发改委、商务、外汇…… 3 、准外部程序集团管控程序。委派董监高的履职管控【事先报告,事后报备】。 4 、法律程序与国资监管程序的关系: 【某一级开发项目的控制权之争】国有及国有控股均应属于国资监管的范畴, 特别法与普通法的关系, 如国有资产处置程序、三重一大程序、经济责任审计、对外再投资的管控等。如国有独资和控股的未经批准董事长不得担任总经理, 重要的国有控股重大事项报经人民政府批准, 国有控股企业改为非国有控股公司的属于改制等。国有控股企业中提出( 委派人员)、推荐( 董事长、副董事长、监事会主席)、建议( 总经理、副总经理、总会计师人选) 的区别, 董监高的五年( 造成国资重大损失被免职的) 及终身禁入(特别重大损