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论反垄断法对行政垄断的规制.doc


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论反垄断法对行政垄断的规制
论反垄断法对行政垄断的规制

论反垄断法对行政垄断的规制
王保树
【摘要题】本文论述了行政垄断的内容、形态和产生的背景,比较了行政垄断与经济垄断的异同,指出了规制行政垄断对反垄断立法的特殊需求,并阐释了反垄断法规制行政垄断的价值理念。作者认为,发展中国家和经济体制转轨国家也亟需制定反垄断法;反垄断法与规模经营没有矛盾,规模经营和效率只能在有效的竞争中才能实现。
一、引言
经济体制改革的过程,从其本质意义而言,就是从计划经济体制向市场经济转变的过程。在这一过程中,
已经出现了许多在计划经济体制下所没有的新事物,表现为与计划经济体制的对立,具有强大的生命力。同时
,也出现了两种经济体制的某些弊病的结合,即计划经济体制的弊病和市场经济体制的弊病的结合,表现为与
社会主义市场经济的对立。这种弊病,虽具有经济体制转变的特征,但具有很大的顽固性,极需以法律形式加
以规制。本文所论及的行政垄断,即属于此类。
在我国现在的经济生活中,虽然作为垄断(注:垄断,有广义和狭义不同的理解。狭义的理解仅指独占,
广义的垄断泛指一切限制竞争形式。本文所言“垄断”是指“限制竞争”。)的基本类别——经济垄断和行政
垄断都已存在,但行政垄断由于是滥用行政权力的结果,和建立社会主义市场经济体制、充分发挥市场机制作
用的要求是根本冲突的,因而构成了对自由、公平竞争秩序的主要危险(注:行政垄断也导致政治上的腐败,
这是应引起关注的另一重大问题。为研究上的方便,本文不论及。)。完全可以断言,不削除行政垄断,没有
充分的竞争,不可能建立起完善的社会主义市场经济体制。这一点,已成为人们的一种共识。并且,这种共识
既存在于法学学者之中,也存在于立法机关和公平交易执法机关之中。在此认识下,人们已等不及在制定反垄
断法中规制行政垄断行为,而不得不在反不正当竞争法中率先对其作出禁止性规定。
然而,我们对行政垄断的认识还只是初步的,对其所进行的立法也显薄弱。前者,表现为对行政垄断的本
质及范围的认识尚待深化;后者,表现为规制行政垄断的规范还没有形成一个可供操作的完善的结构,导致反
不正当竞争法对行政垄断的规定不能实施。依照《反不正当竞争法》第30条规定,遇有第7条规定的行政垄断行
为发生,应“由上级机关责令其改正”。但是,该法实施四年以来,还没有一个行政垄断行为被实施者的上级
机关认真严肃地处理过。理论和实践都表明,以反垄断法规制行政垄断,仍应作为一个攻关性课题,以便集中
精力使其有所突破。本文所作的探讨,就是力图在这些方面作些努力。
二、行政垄断及其形态
(一)行政垄断的概念和构成要件
何为行政垄断?仁者见仁,智者见智。其主要见解有:
一曰:行政垄断是通过行政手段和具有严格等级制的行政组织维持的垄断。(注:胡汝银:《竞争与垄断
:社会主义微观经济分析》,上海三联出版社1988年6月版,第48页。)
二曰:行政垄断是凭借行政权力而形成的垄断。(注:胡薇薇:《我国制定反垄断法势在必行》,《法学
》1995年第3期。)
三曰:行政垄断是指国家经济主管部门和地方政府滥用行政权,排除、限制或妨碍企业之间的合法竞争。
(注:王保树:《企业联合与制止垄断》,《法学研究》1990年第1期。)
四曰:行政垄断是行政权力加市场力量而形成的特殊垄断。(注:张德霖:《论我国现阶段垄断与反垄断
法》,《经济研究》1996年第6期。)
五曰:行政垄断是指政府及其所属部门滥用行政权力限制正当竞争。(注:参见《中华人民共和国反不正
当竞争法》(1993年9月2日)第7条。)
无疑,上述见解是各从不同的角度观察行政垄断的。第一种见解着眼于维持垄断的主体和手段;第二种见
解着眼于行政垄断的依据是行政权力;第三种见解着眼于滥用行政权力和限制合法竞争;第四种见解着眼于行
政垄断的形成依据是行政权力加市场力量;第五种见解着眼于行政垄断的实施主体和限制竞争的原因。这些,
都在一定意义上表现出了某些合理性。但是,第一、二、四种见解忽视了行政垄断形成中的行政权力滥用;第
二、四种见解忽视了行政垄断的实施主体。相比之下,第三、五种见解比较准确。因而可以作这样的概括:行
政垄断是指政府和政府部门滥用行政权力限制竞争。如果这样表述是正确的,行政垄断应由如下要件构成:
11>.主体要件。所谓行政垄断的主体要件,即指行政垄断行为的实施者。或曰应为行政垄断行为的后果承担
责任者。在我国,行政垄断的实施主体是政府和政府部门。前者,指地方政府;后者,指中央政府部门和地方
政府部门(注:国家工商行政管理局条法司:《反不正当竞争法释义》,河北人民出版社1993年版,第51页。
)。从这一意义而言,我国《反不正当竞争法》

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  • 时间2014-08-12