解除劳动合同的实施与风险规避.ppt

解除劳动合同的实施与风险躲避
讲课人：罗 如 圭
湖南省企业联合会/企业家协会参谋
湖南省法学会常务理事
湖南电视台劳动保障事务特聘专家
湖南省就业培训中心劳动法律参谋
湖南保利劳动保障事务首席专规定]
?劳动合同法?第三十八条
[风险影响]
如果用人单位有上述违法行为，劳动者可以行使“特别解除权〞与用人单位解除劳动合同，而且用人单位还需支付经济补偿金，从而增加用人单位的用工本钱。
[应对策略]
1、劳动者因用人单位过错解除劳动合同的，用人单位需支付经济补偿金。
2、以下情形劳动者不需事先告知用人单位，可以立即解除劳动合同；用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身平安的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。除此之外，劳动者解除劳动合同应提前书面通知用人单位。
3、?劳动合同法?的该条款虽然未使用“随时〞二字，但通过对全法的解读我们可以看出本条仍属随时解除条款。
4、为防止由于用人单位过错而导致劳动者离职所带来的损失，用人单位应尽量防止发生上述违法行为。
[本卷须知]
关于劳动保护或劳动条件问题，该条所述为“劳动合同约定〞的劳动保护或劳动条件，那么是不是劳动合同没有约定的劳动保护就无须遵守了呢？显然不是。事实上，对于国家规定的相关标准即使没有约定在劳动合同上，用人单位仍须遵守，否那么劳动者随时可以提出解除劳动合同关系。
对于是否提供了合法的劳动保护，需要经国家劳动、卫生等部门确认，劳资双方自身均无法单方做出判定。因此用人单位应注意收集有关提供劳动保护或劳动条件的证据。
五、以劳动者“不符合录用条件〞解除劳动合同的实施操作
[法条规定]
?劳动合同法?第三十九条规定：“劳动者有以下情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
〔一〕在试用期被证明不符合录用条件的；
……〞
[风险影响]
用人单位以“不符合录用条件〞为由解除劳动合同的，必须负举证责任。此外，试用期满后就不能以“不符合录用条件〞解除劳动合同。否那么就属于违法解除劳动合同，需承担法律责任：
?劳动合同法?第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的两倍向劳动者支付赔偿金；用人单位支付赔偿金后，劳动合同解除或者终止。
[应对策略]
1、必须有明确并且经过公示的“录用条件〞
要以“试用期内不符合录用条件〞为由解除劳动合同，首先必须有明确并且经过公示的录用条件。
2、必须有证据证明劳动者不符合“录用条件〞
对于劳动者在试用期间不符合录用条件的，用人单位必须提供有效的证明。
3、试用期满后不得再以“不符合录用条件〞而解除劳动合同
以“不符合录用条件〞解除劳动合同的，一定要在试用期内作出。如果是在试用期满后才以“不符合录用条件〞解除劳动合同，就属于违法解除。
试用期必须在劳动合同中有明确的约定，口头试用期约定无效。此外，试用期的约定必须符合法律规定的标准。
4、因劳动者“在试用期间被证明不符合录用条件〞而依法解除劳动合同的，无需支付经济补偿金。
六、以劳动者“严重违反规章制度〞解除劳动合同的实施操作
[法条规定]
?劳动合同法?第三十九条规定：“劳动者有以下情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
……
〔二〕严重违反用人单位的规章制度的；
……〞
[风险影响]
用人单位因劳动者“严重违反规章制度〞解除劳动合同的，必须负举证责任。然而，何为“严重违反规章制度〞，法律上并没有明确的规定，从而增加了用人单位的举证难度。
[应对策略]
1、用人单位必须制定出具备法律效力即内容合法、程序合法、经过公示的规章制度。
2、用人单位以“严重违反规章制度〞解除劳动合同的，必须有员工严重违反规章制度的充分证据。
3、用人单位对违纪员工的处理，必须按照本单位规章制度规定的程序办理，并符合相关法律法规规定。
4、对于要求员工通常必须做到的规章制度条款，可以制成?员工守那么?，便于员工学习、掌握和执行。
5、因劳动者“严重违反规章制度〞而依法解除劳动合同的，属于过失性辞退，无需支付经济补偿金。
[本卷须知]
1、可以作为员工“严重违反规章制度〞的证据的
2、收集员工“严重违反规章制度〞证据的方法
〔1〕员工发生违纪行为时，应详细记录在案，或者让员工作出书面检讨、书面情况说明，并要求违纪员工本人签字。
〔2〕对于员工的违纪行为，根据相关规定作出相应的书面处理材料，要求违纪员工本人签字。
〔3〕如果违纪员工本人不愿在