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论股权质押.doc


文档分类:金融/股票/期货 | 页数:约12页 举报非法文档有奖
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论股权质押一、股权质押的概念所谓股权质押,简单而言,是指出质人以其所拥有的股权作为质押标的物而设立的质押。按照目前世界上大多数国家有关担保的法律制度的规定,质押以其标的物为标准,可分为动产质押和权利质押。股权质押就属于权利质押的一种。因设立股权质押而使债权人取得对质押股权的担保物权,为股权质押。对在股权上设立担保物权,许多国家的法律都有规定。如法国《商事公司法》第 46 条(注:卞耀武:《当代外国公司法》,法律出版社 1995 年版,第 388 页。)、德国《有限责任公司法》第 33条(注:卞耀武:《当代外国公司法》,法律出版社 1995 年版, 第 303 页。)均涉及对股份抵押的规定。比较典型的是日本法律的有关规定。日本《有限公司法》第 32 条规定“得以份额为质权的标的。”(注:卞耀武:《当代外国公司法》,法律出版社 1995 年版,第 544 页。),日本《商法》第 207 条又规定“以股份作为质权标的的,须交付股票(注:卞耀武:《当代外国公司法》,法律出版社 1995 年版,第 617 页。)可见,日本的公司法对以有限责任公司股东所拥有的股权和股份有限责任公司股东所拥有的股权为质权标的而设立股权质押分别作了比较明确的规定。我国公司法对股权质押缺乏规定,但公司法颁布之前施行的《股份有限公司规范意见》允许设立股份抵押。(注:《股份有限公司规范意见》第 30 条。)公司法之后出台的担保法,才真正确立了我国的质押担保制度,其中包括关于股权质押的内容。如《担保法》第 75条 2 项规定“依法可以转让的股份、股票”可以质押,第 78 条又作了进一步补充。另外, 1997 年5月 28 日国家对外贸易经济合作部、国家工商行政管理局联合发布了《关于外商投资企业投资者股份变更的若干规定》,对外商投资企业投资者”经其他各方投资者同意将其股权质押给债权人”(注: 1997 年5月 28 日对外贸易经济合作部、国家工商行政管理局《关于外商投资企业投资者股权变更的若干规定》第 2 条第( 4 )项。)予以特别确认。在此需要指出,《担保法》第 75 条第 2 项及第 78 条法条表述颇有不妥之处。首先, “股份”这一概念使用不规范。第 78 条第 3 款规定, “以有限责任公司的股份出质的,适用公司法股份转让的有关规定”。可见,《担保法》该处所用的“股份”,是仅指有限责任公司的出资份额。对股份这一概念,尽管世界上有些国家,如德国和法国,在其股份有限公司和有限责任公司的立法中,均统一使用,即不论股份有限公司股东的出资还是有限责任公司股东的出资,均称为“股份”。然而,在这两个国家,其有限责任公司的公司资本,也如同股份有限公司一般, “分为数额相等的份额”。(注:卞耀武主编:《当代外国公司法》,法律出版社, 1995 年版,第 384 页。)但在大多数国家,股份这一概念,仍然特指公司有限公司股东的出资。如日本《有限公司法》中称“股东份额”(注:卞耀武主编:《当代外国公司法》,法律出版社, 1995 年版,第 553 页。),日本《商法》股份有限公司一章则称“股份”(注:卞耀武主编:《当代外国公司法》,法律出版社, 1995 年版,第 613 页。)。我国《公司法》及我国公司法颁布以前的《中外合资经营企业法》、《有限责任公司规范意见》和《股份有限责任公司规范意见》中,对有限责任公司股东的出资仅称“股东出资”或“股东的出资额”,对股份有限公司才称“股份”,从未混同使用。可见,在我国, “股份”是股份有限公司的特有概念。《担保法》对此概念的不规范使用,实为立法技术上的一大缺憾。其次, 对“股份”和“股票”两概念并列使用不妥当。股份,从公司的角度看,是公司资本的成份和公司资本的最小计算单位;从股东的角度来看,是股权存在的基础和计算股权比例的最小单位。而股票,是指公司签发的证明股东持有股份的凭证。股份是股票的价值内涵, 股票是股份的存在形式,两者之间的关系,犹如灵魂和躯壳。(注:江平主编:《新编公司法教程》,法律出版社 1994 年版, 第 189 页。)因而,股份与股票是两个不同层次上的概念,不应并列使用。我个人认为,上述《担保法》的两条文中,对“股份”和“股票”应统一改称股权为宜,或至少应与公司法相统一。二、股权质押标的物的分析股权质押的标的物,就是股权。股权是股东因出资而取得的,依法定或公司章程规定的规则和程序参与公司事务并在公司中享受财产利益的,具有转让性的权利。(注:孔祥俊:《民商法新问题与判解研究》,人民法院出版社,第 280-28 1 页。)一种权利要成为质押的标的物,必须满足两个最基本的要件:一是具有财产性,二是具有可转让性。股权兼具该两种属性, 因而,在质押关系中,是一种适格的质。(一)作为质押标的物的股权的内涵关于股权的内容,传统公司理论一

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  • 上传人小博士
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  • 时间2017-01-04
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