为何实为赠和协议要以买卖协议形式.docx

为什么实为赠和合同要以买卖合同形式

篇一：合同法释义- 赠和合同
　　合同法释义- 赠和合同
　　本章共十一条，对赠和合同的概念、赠和合同的成立、当事人的权利义务、瑕疵担保责任、赠和的任意撤销和法定撤销、违约责任等作了规定。
有效。德国规定，为使以赠和的措施为给付的契约有效，其商定应有公证证书。欠缺前项规定的措施者，得以履行商定的给付，补充之。法国规定，一切生前赠和行为，应以一般契约的措施，在公证人前作成，并应将契约原本留存公证人处，否则赠和契约无效。意大利规定，赠和应当以公证的措施作出，否则无效。而日本及中国台湾地区许可赠和采用书面或非书面形式，也未规定赠和合同必需通过公证证明。
　　第一百八十六条 赠和人在赠和财产的权利转移之前可以撤销赠和。
　　具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠和合同或通过公证的赠和合同，不合用前款规定。
　　释义本条是对赠和的任意撤销及其限制的规定。
　　赠和的任意撤销，是指赠和合同成立后，赠和财产的权利转移之前，赠和人可以根据自己的意思不再为赠和行为。法律规定赠和的任意撤销，源于赠和是免费行为。既便赠和合同已经成立，也还可以许可赠和人因自身的某种事由撤销赠和，这也是赠和合同和其他有偿合同的明显辨别。特别是有的赠和合同的签订，是因一时情感因素而欠于考虑，如果绝对不许可赠和人撤销，则对赠和人太过苛刻，也有失公允。
　　然而，对于任意性不加限制，则等同于赠和合同无任何约束力，既对受赠人不公平，也违背诚实信用原则，对社会道德也是一种冲击。因此对赠和的撤销应有如下限制：
　　，赠和人不得任意撤销赠和。如果赠和的财产一部分已交付并已转移其权利，任意撤销赠和仅限于未交付并未转移其权利的部分，以维护赠和合同当事人双方权利义务关系的稳定。
　　，赠和人不得任意撤销。换句话说，可以任意撤销的赠和合同限于未经公证的赠和合同。而赠和合同签订后，当事人交由公证部门公证，表白其赠和意愿的表达已十分谨慎，因此通过公证证明的赠和合同，赠和人不得任意撤销。
　　、道德义务性质的赠和合同，不管当事人以何种形式签订，不管与否通过公证，也不间赠和的财产与否已转移其权利，赠和人均不得任意撤销。具有社会公益性质的赠和，核心是指为了救灾、扶贫、助学等目的或为了资助公共设施建设、环保等公共事业所为的赠和。此类赠和的公益性质，决定了赠和人不得任意撤销赠和。履行道德义务的赠和，由于当事人之间有着道义上的因素，如果许可赠和人任意撤销，则和道义不符。因此，此类的赠和也不得由赠和人任意撤销。
　　在此，我们可以回忆一下合同法草案四次审议稿的规定：“赠和人在交付赠和财产之前可以撤销赠和。赠和具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的或采用书面形式签订的赠和合同，不合用前款规定。”
　　对合同法草案作出的修改，核心考虑了两个问题。一是将“交付”改为“权利转移”。“交付”仅指实物的实际交付，并归受赠占有。固然，赠和物的所有权一般状况下是在赠和物交付时一并转移的，但也有法律另有规定或当事人另有商定的状况存在。而权利转移，则也许有两种状况：第一种状况是，赠和的财产尚未实际交付，但其所有权已移转于受赠人;第二种状况是，赠和的财产已为受赠人占有，但其所有权尚未转移。而“权利转移”较之“交付”的含盖性要宽，且更为确切，因此对草案作了这一修改。二是将“采用书面形式签订”改为“通过公证”。采用书面形式签订的赠和合同，也难免有因一时情感因素而有欠考虑的状况，而通过公证的赠和合同，不能再说不谨慎。为了平衡赠和合同双方的利益，作了上述修改。
　　第一百八十七条 赠和的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续。
　　释义本条是对赠和特殊的财产需要办理有关法律手续的规定。
　　法律对赠和财产需办理特别手续有规定的，应当根据其规定。这核心是针对特殊的赠和物，如不动产而专门作出的规定。例如，根据《中国房地产管理法》的规定，赠和房产的，应当向房产管理部门申请房产权属变更登记。至于登记与否对赠和合同成立有否影响，则要根据有关法律的规定来拟定。如果法律规定的登记程序只是“备案”性质，那么，虽未履行登记手续，赠和合同亦应成立;如果法律规定的进行登记是合同生效的要件，那么虽然未经登记，也不影响合同的成立，只是合同不生效力;如果法律规定的登记是合同成立的必备条件，那么，如使合同成立则必需履行登记手续，否则合同不成立。
　　第一百八十八条 具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠和合同或通过公证的赠和合同，赠和人不交付赠和的财产的，受赠人可以规定交付。
　　释义本条是对赠和人不交付赠和财产的责任的规定。
　　将赠和的财产根据赠和合同商定交付受赠人并转移其所有权