2022年应区分协议和非协议协议、伪协议（上）.docx

应辨别合同和非合同合同、伪合同（上）

　　核心词: 合同；合同；非合同合同；伪合同
　　内容提纲: 合同是按缔约人意志发生法律效力的合同。不发生法律效力的合同，发生不符合缔约人意志的法律效力的合同，均非合同。无需相对方接受的表达关系，买受人对价款发生不特定人义务，无合同义务。此类广义合同不必履行，也是瞬时合同。民法学有所谓后合同，即担保已完毕之给付符合本合同允诺而发生之合同。后合同义务一般体现为允诺之售后服务，如免费或有偿之维修、保养。后合同非本合同之构成部分，只是和本合同写在同一份合同书上，或说，双方同步达到本合同和后合同。
广义合同如既发生其他财产权利，也发生债权，其他财产权利之相对人发生不特定人义务，债权之相对人发生特定人义务，即合同义务。如动产质押合同，质押人就质权为质权人之不特定人；质权人就质押人之债权为质押人之特定人。此类合同中，不特定人义务不存在履行问题，特定人义务存在履行问题。此类合同非瞬时合同。
（三）对立性合同和平行性合同
狭义合同可分两类：1．对立性合同，缔约人只有双方，意思表达契合，双方权利义务互相对立，一方权利即相对方义务，如买卖合同、租赁合同、承揽合同。此为狭义合同的一般形式。
对立性合同一般是两个互为对价之债的组合，每个债所有是一种民事关系，但通说视对立性合同为一种民事关系。《合同法》规定的合同效力不辨别要约效力和承诺效力，事实上也视对立性合同为单数民事关系。这是混淆合同和合同的一种重要因素。
对立性合同当事人只有双方，不存在三方以上主体之对立性合同。合同书可有三方签名，如债权人、债务人、保证人，但并非三方主体共同签订一种合同，事实上涉及两组民事关系：债权人和债务人的借贷关系，债权人和保证人的保证关系，只是写在同一份合同书上。又如，仓单质押监管合同一般由存货人、保管人、银行三方签名，通说觉得由三方共同签订，其实也是两个民事关系：1．存货人和银行的质押关系。。两个关系写在同一份合同书上。对立性合同缔约人一方可为复数，但一方之复数主体和相对方不发生平行性合同关系。
，缔约人为多方（含双方），意思表达相似，形成决策、章程，享有同向权利，承当同向义务，如合伙合同、股东决策、社区物业业主公约。此为狭义合同的特殊形式。但平行性合同任一缔约人对其他缔约人或其代理人享有有关事项告知祈求权，其他缔约人或其代理人承当告知义务。因此平行性合同任一缔约人和其他缔约人亦可分别视为合同一方，构成对立性合同。如平行性合同缔约人为双方，这一性质尤为明显。在这一意义上，平行性合同蕴含对立性合同。因此，合同亦可界定为：互相契合之各方表达，涉及：（1）各方表达仅契合而不同样，可称狭义契合关系。（2）各方表达不仅契合，并且相似，此即平行关系，可称广义契合关系。老式民法中，对立性合同称契约，平行性合同称合同。现代民法中，契约和合同已无辨别，对立性合同称双方民事关系，平行性合同称多方民事关系，但两个主体也可发生平行性合同关系。
合同之意思表达不管契合还是相似，均反映缔约人的共同选择，体现为缔约人的合同。合同性是合同最明显的特性，合同的本质属性，无合同即无合同。
（四）诺成合同和非诺成合同
从与否以移转标的物占有为合同成立要件的角度，民法合同理论将合同分为诺成合同和要物合同：前者不移转标的物占有即可成立；后者不移转标的物占有不能成立，又称实践合同。
所谓诺成合同以移转标的物占有为合同成立要件，只是一种现象，或说体现形式，其实质在于此类合同经要约和承诺而成立（含交叉要约和同步表达，下同）。
从合同的不同样成立程序的角度，合同可分诺成合同和非诺成合同：经要约和承诺而成立的合同为诺成合同，涉及狭义合同中不必交付标的物即可成立之合同，和广义合同中终结双方合同债权的合同；不经要约和承诺而成立的合同为非诺成合同，涉及狭义合同之要物合同，即不交付标的物不能成立的合同，和广义合同之物权合同和准物权合同。在法理上，诺成合同的相对概念不是要物合同，而是非诺成合同，要物合同只是非诺成合同的一种类型。因此，以与否移转标的物占有为合同成立要件之分类原则，只合用狭义合同，不合用广义合同。老式的合同成立理论事实上建立在诺成合同的基本上，以要约和承诺为合同成立之必须程序，不能合用广义合同。
民事关系当事人法律地位平等，民事主体可觉得自己设定义务，不能为自己设定权利。民事主体为自己设定债务，即允诺为特定行为。此债务如不为互换，不必相对方配合，双方不发生契合关系。如为互换，必需相对方配合，发生契合关系。合同双方终结各自合同债权，其实是双方互换免除债务之允诺，发生契合关系。
民法之要约是祈求和相对方发生合同关系的意思表达。此处之合同关