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尊重法律,敬畏规则
李建伟中国政法大学教授

对于法律在公司管理制度中及公司管理运作中扮演着一个什么样的角色,长期以来处于一个不甚明确的状态。然而我国公司管理运作与公司治理实践中一些司空见惯的违法违规现象暴露出来的严重问题,又无时无刻地在昭示着法律在其间的重要作用。基于对当前一段时间以来我国各类企业违法违规案例的观察,笔者认为在今后一个相当长的时期内,抛却西方传入的各种“先进”管理战略理念与执行举措不论,合法合规的要求不仅将是我国公司管理的一个基本出发点,也是我国公司管理务必遵循的一个基本原则,同时也是提升我的一项最艰巨的任务。质言之,合法合规的公司管理在市场发育与法治基础良好的国家已经不成问题,但对于现阶段的我国公司管理而言却是一个尚未解决的基本问题。而要很好地解决这一问题将需要一个较长时期的努力,这决定今后一段时期有关公司制度建立健全的努力将围绕为解决这一问题而展开。公司管理的合法合规要求在我国的重要性与紧迫性,随着我国资本市场的进一步开放与我国经济进一步融入世界市场,并在与境外法制规则与市场运作秩序的近距离比较中逐步展现无遗。比如最近一段时间内,在境外证券交易所上市的几家我国公司被连续披露的违法违规(包括违反上市地的法令)事件,使我们在认清境内外法令要求差异的同时,更看到境内外公司管理者在合法合规方面的规则意识的巨大差异,以及由此带来的公司治理与公司管理上的水平差距。无论是中国人寿、中航油、中海油田这样的国有企业,还是中国稀土、柯林格尔、创维股份这样的民营企业,在达到合法合规经营管理这一点上,已经披露出来的事故情节都反映出其管理者的所作所为要么是彻底地不尊重规则,要么是表面化地尊重规则,这都折射出对法律、对规则的漠视到了一种非常可怕的程度, [1]或者说哪怕是对法律对规则的一种起码的敬畏都是一种稀缺的思维方式与经营理念。以创维公司黄宏生香港被拘事件为例,本案让人们看到的是同类的违法违规行为在大陆和香港不同的法制规则下的迥异遭遇, [2]留给人们的思索是为什么会有如此迥异的结论,这还反映出围绕合法合规经营管理而应进行的法律制度建设在我国现阶段的缺位。
现代企业制度是市场经济体制的微观基础,探讨法律在企业制度的地位与作用,可以从法律在市场经济中的地位与作用这一宏观题目入手,由此我们可以观察到法律之于企业制度安排及其运作的地位与作用。任何一种经济体制都具有一套特定的有关经济活动的游戏规则,而现代市场经济作为一种经济体制的根本游戏规则就是基于法治(Rule of Law)的规则。现代市场经济是以独立自主的企业为主体的自由交易经济,但它本身不能“自我维持”,现代市场经济作为一种有效运作的条件是法治,法治是建立现代市场经济体制的制度基础。在此意义上,人们称现代市场经济为法治经济。有学者指出,法治是通过其两个经济作用来为市场经济提供制度保障的[3]:第一个作用是约束政府对经济活动的任意干预,第二个作用是约束经济人(企业与个人)行为,其中包括产权界定和保护,合同和法律的执行,公平裁判,维护市场竞争。如果没有法治的这两个经济作用为制度保障,产权从根本说是不安全的,企业不可能真正独立自主,市场不可能形成竞争环境并高效率运作,经济的发展也不会是可持续的。
我国法学界关于法与市场经济的关系的研究成果表明,商品经济、市场经济与法律之间存在着天然的密切联系:商品经济、市场经济是法律存在与发展的最适宜土壤;商品经济、市场经济需要法律的促进和保障;商品经济、市场经济越发展,法律体系就越完善,其作用就越来越广泛。[4]在建立与完善我国社会主义市场经济体制的过程中,法律的地位与作用得到了空前的肯定与强调。法律在市场经济中的作用突出体现在两个层面上,一是在宏观调控中的作用,一是规范微观经济行为中的作用。国家进行宏观调控的主要工具是法律。法律在宏观调控中的特殊作用包括引导作用、促进作用、保障作用、制约作用、协调作用等。法在规范微观经济行为中的作用包括确认各经济主体的平等法律地位、调整经济活动中的各种关系、解决各种经济活动中的纠纷、维护正常的经济秩序等。微观经济行为实质上是企业行为,法律对企业在内部与外部经济活动中所形成的与相关主体之间的社会关系都要予以规范调整。由此,就整体性地形成了企业的法律环境。
企业的法律环境构成可区分为若干个层次来展开分析,但居于其核心地位一定是投资者保护的法治状况。有关这方面的研究成果主要来自于LLSV [5]等人,他们深入研究了各国对投资者权利保护的法律环境差异,并为各国在金融体制、产权结构、公司治理等方面的制度性差异提供了法律解释。[6]
LLSV(2001)的研究认为,一国法律对投资者(股东及债权人)权利的规定执行情况表明了该国对投资者的保护状况。他们利用了股东权益、债权人权益和执法质量三