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公司并购法律实务
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公司并购法律实务
时下,资本运营、资产重组成为新的热点,兼并、收购、合并、并购成为律师业务的一个重要板块。对中国律师而言,更多的是要理解什么是并购,知道并购业务在哪里以及如何找到并购业务。对企业来讲,就要了解并购的实质是什么、为什么要并购。今天我带大家走进公司并购法律实务。
重大资产重组有关问题很有讲头,由于公司有结构,有架构,有资产,相当于一个小社会。一次重组中包括六大重组,即资产重组、债务重组、业务重组、财务重组、机构重组以及人员重组。所以并购是多重法律的综合运用。几乎民商领域所涉及的法律,从事并购业务的律师都得非常熟悉,而且还可以进行交叉运用。
并购的实质是在市场经营中企业资源配置的最有效手段,是价值链的对接。并购在法律上是股权、资产转移的一种方式。并购有资产并购、股权并购两大类,从并购形式上,可以分成善意并购和恶意并购,横向并购和纵向并购,还有混合并购。
我一开始是当诉讼律师。能打好官司,能做好一个诉讼律师,就能做好一个并购律师。因为诉讼是产权争议发展到极致,双方无法协商解决的时候到法庭解决,是律师智慧和能力的综合体现。
诉讼最核心的东西就是合同。在并购过程中,风险防范和控制最终是体现在合同上。在起草并购合同每一个条款的时候,都要想一想这一条在法庭上的结果。
一个资深的并购律师在合同的设计过程中,就已经考虑到未来当事人发生争议,它是一种什么样的法律结果。能做出这种力透纸背的合同的律师才是高手。
律师从事并购业务,首先把有关并购的法律,如公司法、合同法,以及各种商务经营的知识吃透。其次,作为一个好的并购律师,仅仅懂法律是不够的,还要懂财务,最起码对资产负债表很熟悉。再次还要懂经营,能看出企业的症结在哪里。最后,对经济的走势和大局得有所了解。
从并购业务来讲主要就是三个方面:
第一,尽职调查,包括目标公司的结构调查、主要合同的尽调、行政许可的尽调、债务尽调、资产尽调、劳动关系尽调、环保尽调、知识产权尽调、相关诉讼尽调等,这是律师的基本功。
尽调的责任很大,北京一个律师事务所就因为尽调出了问题解散了。尽调是非常重要的,一定要非常认真,亲自到位,亲眼看见。尽调怎么做、做到什么程度,做到没有纰漏,是需要一点功夫的。北京几大律师事务所做尽调基本都有完整的流程,会细分到做知识产权尽调的就做知识产权,做劳动关系尽调的就做劳动关系。大的企业收购非常复杂,尽调是很费功夫的事情。
第二,交易合同,主要是交易结构的设计和合同的起草。上市公司,特别是跨国的并购,要进行交易结构的设计,有时候要通过两层架构、三层架构、多层架构才可以完成利益组合。
一份好的交易合同可以控制交易的风险。谁先付钱、付钱以后交割多少,是很复杂的事情。
交易结构设计是比较费功夫的事。现在外国企业特别是外国PE基金来并购中国的一些公司,去香港、纽约或者是伦敦上市,就更复杂了。涉及原来的股东利益怎么到境外,境外的资金怎么进来,进来以后怎么实现新的利益组合,怎么体现到上市公司的股权上,等等。
做交易的时候还要防范在整个合同执行过程中对方违约。怎么控制对方的违约。如果是跨国并购一个律师是做不完的,需要几个律师包括境外的律师,共同研究交易架构的设计。
第三,交割。并购往往是分几次、分几年付钱,有的还要通过一些担保防范交易中出现的漏洞。国外越来越多的交割是在律师事务所进行。交割这部分也可以收费,叫执行见证,就是合同执行的见证服务。
一个专业律师在并购业务中应该大有作为。并购是市场经济资源配置最有效的手段,只要有市场经济,就会有并购;市场经济越发达,并购就会越来越多。十二五规划提出中国企业要走出去。产业面临大转型,要由过去的投资和出口拉动变为由消费拉动涉及非常大量的投资和资源重组。要实现这种重组,就要有并购。
作为一个中国律师,未来在这一领域应该有非常好的发展空间。并购是律师职业规划中不得不考虑的方向,因为并购会变得越来越多。
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问:要做好并购律师要看哪些书籍?
答:并购的书我认为你就买两本,一本是中国的,一本是外国的。中国那些并购的书,看十本大概目录都差不多,找一本比较全面的看一遍。再看一本外国人写的并购,两种思维方式基本就都了解了。
问:并购中监管账户如何管理和防范风险?
答:首先,要向银行和税务说明,这是监管账户,是不开票的;其次,和基本账户一定要分开的。如果客户要求跟银行签监管协议,要先跟银行沟通好。一般交到律所就由律所监管了,根据客户的协议,满足条件就付款,就是根据客户的合同做出决定。
其中,主要的风险在于合同写得是否完整。合同双方约定给付的条件、时间、金额,律师是不能够承担这个责任的。最好的办法是说我按指令付款,见指令付款。
问:非常想听您说一说怎么找并购以及热点领域在哪里。
答:实际上你现在身边每一个客户,都可能是你的并购客户。任何一个企业要想快速发展,就有并购需求。中国现在发动机技术落后,如果见了发动机生产企业的,说我有一款全世界最新的发动机,他肯定会马上说在哪里。我就会说你用我给你当法律顾问吗?所以,了解企业的需求,从需求入手,就会发现并购的可能性。还有一些企业发展强大了,就要整合它的同行或者上下游。当企业越做越大的时候,就会有融资的需求,把一份股权卖给别人。企业发展不行了,到了破产的边缘,就会被并购。所以,一个企业从出生到死亡都有可能产生并购业务,任何一个现在身边的客户都有可能是并购的客户。
我举一个例子,来显示一下并购业务是怎么形成的。有一个客户准备成立一家公务机公司,要买一架美国法院准备拍卖的飞机,要我帮他操作。
我先让纽约办公室帮忙联系美国的法院。法院说这架飞机在佛罗里达,代管的公务机公司是上市公司,有15架飞机。我从纽约交易所把它所有公司资料下载下来开始研究,觉得这个公司不错,可能有中国企业能产生协同效应。
后来我去纽约,见了他们的总裁。我问他是不是需要一些资金,他说是需要钱。我说需要钱干什么?他说我需要钱再买一批飞机,我说你需要多少钱?他说我需要3000万美元。我问你3000万美元能给多少股权,他说了一个比例,我说很好啊。接着我就分析他有多少架飞机,该怎么操作。我向他介绍了中国公司如果与他的公司合作的话可行的几种模式。谈了几个小时他邀请我去他的公司看看。
第二天,他派了一架飞机接我过去,全体高管出来接。我是一个律师,但他通过跟我的交流,预感到我可能是他们公司的救星,判断出我有这个能力。我在那里待了五个小时,看了他所有的流程,管理,软件,很专业地跟他谈话。他们非常认真地对待你,因为他们认为你是有价值的。回来以后两个星期内我把资金给他落实了。我后来给他写了一封信,说你我二人在我华尔街办公室的会面将改变北美及中国公务机市场的格局,因为中国通用航空飞机只有907架,其中147架是直升机和飞艇,真正能够投入运营的不到200架。美国通用飞机有22万架。两边结合起来,是一个不得了的市场。这就是一个信息有可能变成一个产业。并购的客户怎么找?关键是你得有准备,思维方式要变过来。你身边每一个客户都有可能是你的并购客户,关键看你怎么样思考。
至于下一步并购的热点,我告诉你几乎每一个产业都存在热点。中国玩具出口急剧下降,但我有一个客户通过我们的管道,与日本重建委员会的采购商对接上了,大量出口木屋。所以机会就在你身边,看你会不会抓,怎么去思考。
中国现在没有一个行业不在进行重新洗牌,如高端装备制造业、能源、矿产资源、医药、零售,等等。所以你要换一个思维思考,不要老想他出了事才可以挣钱,要想如果我是客户企业的总裁,就是CEO,我应该怎么办,帮助客户解决它的需求。能满足客户需求的人就有价值。假如能有5个人可以满足他的需求,你得贬值。但是,如果整个要素控制在你的手里,换一个人就满足不了客户需求,你的价值就体现出来了。当你可以满足他的需求,帮助他实现增值的时候,他肯定要给你相应的报酬。要律师要在帮助客户提高商业价值的过程中实现自身的价值。这是我的理念。
律师喜欢提问题,但更重要的是找到解决问题的办法。说NO是很容易的,在无数种NO中找到YES才是高手。每一项交易都有风险,关键是把交易的风险控制在一个可以把握的范围之内。我从来不敢对客户说绝对控制风险,但必须尽我所能把所有风险都考虑到。
问:大诚有没有首开法律服务业上市先河的设想?如果有的话,会遇到哪些法律问题?答:律师事务所上市在全世界是极为鲜见的,律师事务所不具备上市的要素。上市是为了融资,律师事务所是不需要钱的,融资干什么?所以律师事务所是不会上市的,无论中国还是美国,都没有律师事务所上市的法律和制度安排。
问:我这样的青年律师要成为您这样的大牌律师,要经历哪些过程?关键的几步该怎么走?答:很多律师梦想一夜暴富,那是不可能的。我36岁才当律师,连诉状都不会写。接了一个案子,晚上翻开书拼命看。青年律师要想成为大律师,必须像小学生做作业一样,做好手头每一个案子。每一次开庭,我准备得都极其充分,结果95%以上准备的内容用不着。我把开庭可能用上的技巧事先都考虑到了,在庭上要问的问题我都写完了,答案是什么我都想好了,包括对方他这么答的时候我怎么说,要写厚厚一沓准备的笔记。要成为大律师,没有捷径,就得慢慢来,律师是靠积累的。一下子挣200万元,有没有可能?有可能。但是不能指望这个,要1010元、10100元地挣。只有像小学生做作业一样做好每一个细节,培养好的思维习惯,才可以做大事。青年律师要想成为大律师,必须要有平和的心态,要耐得住寂寞,要有一个循序渐进的过程,这是必须的。
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