国际私法第五章 适用冲突规范的制度(2012.11.22讲授版).ppt

国际私法第五章
适用冲突规范的制度
2017/10/16
国际私法是法律冲突解决法。
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提纲
一、先决问题
二、识别
三、反致
四、外国法的查明和解释
五、公共秩序保留
六、法律规避
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先决问题:案例导入
案例:李伯康房产继承案(1986)
李1938年在广东台山与范素贤结婚,婚后无子;1943年,李前往美国定居,住在加州洛杉矶。1967年,李与周乐蒂在内华达州结婚,1981年,李在美国去世,在广州有一套四层楼房系其遗产,1986年,离开大陆多年在香港定居的范获知李去世,到广州某公证处办理了继承上述房产的证明,随后取得房产证。周得知该情况,遂委托代理人在广州某区法院起诉,要求继承其亡夫的财产。
问:该案如何解决?
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思考
本案主要问题:继承问题;
解决该问题的前提:确定李与周是否有合法的夫妻关系,即其婚姻是否有效?
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先决问题准据法的确定
先决问题(附带问题):在国际私法上,一项主要争议的解决必须以解决另一个问题为前提,该问题就是先决问题。
构成条件:
1、主要问题依法院地法必须以外国法为准据法;
2、需要先决的问题具有相对独立性;
3、法院地的冲突规范和实体规范在主要问题和先决问题上有不同的规定。
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确定先决问题准据法的两种主张
主张
理由
采用国家
适用主要问题准据法所属国的冲突规范
避免割裂两人相连的问题;主要问题准据法所属国与案件联系密切;有利于判决的一致。
美国、英国、加拿大、澳大利亚等
适用法院地的冲突规范
先决问题具有独立性;先决问题所包含的婚姻、离婚及身份问题常常涉及法院地公共秩序
很少国家采用该方法。
案例解决
1、根据《民法通则》确定:“不动产继承适用不动产所在地法”,即中国法;
2、根据中国《民法通则》确定李婚姻的法律效力:“认定婚姻是否有效,以婚姻缔结地法律为准”;
3、查询美国内华达州的婚姻法,确定其效力;
4、婚姻有效,则认定周是否有继承权?但是,如果该继承与我国公共秩序冲突,则可判决婚姻无效,驳回原告的诉讼请求。
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第一节识别案例导入
马尔多纳多遗产案
案情:一个西班牙国民,在西班牙拥有住所,死前在英国留下动产。西班牙政府依据西班牙法律要求以死者惟一的享有全部继承权的继承人的身份,请求英国法院准许其成为该动产的管理人。英国财政部主张,该位于英国的动产应作为无主权财产,归英国政府所有。
问:本案该怎么解决?
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一、识别的概念
国际私法中的识别(qualification, characterization, classification),是指依据一定的法律观念或法律概念,对有关事实的性质作出“定性”或“分类”,把它归入到特定的法律范畴,从而确定应援引哪一冲突规范的法律认识过程。
1、依据一定的法律正确地解释某一法律概念或法律范畴;
2、依据这一法律概念或法律范畴正确地判定特定事实的法律性质。
最早提出者:德国法学家卡恩。
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识别的普遍性:国内法律争端
事实
分类(识别)
法律后果
死亡
现象
正常死亡
民事身份、财产方面是诉讼(可能)
非正常
死亡
他杀
刑事诉讼(必然)
自杀
民事诉讼与刑事诉讼(可能)
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