人性观照下的民法价值取向探索论文.doc

人性观照下的民法价值取向探索论文.doc人性观照下的民法价值取向探索论文
.freelpf ums Recht)是耶林在德国普及法律(权利)意识而写的一部通俗性著作,但其中阐述的权利论则具有重大的理论价值。在该书中,他首先阐明了为权利而斗争的意义。耶林认为:“权利=法的目标是和平,为达到此目标的手段就是斗争。”“这种斗争,从权利被侵害、被剥夺时开始。由于与主张自己权利的权利者的利益相对,社会上还存在着试图无视这种利益的人的利益,因此,个人的权利也好,国民的权利也好,都免不了受侵害的危险。这样,为权利而斗争,无论在法的哪个领域,即从下面的私法,到上面的宪法以及国际法等领域,都在反复进行。”在《德意志私法论》第一卷中,祁克指出:“与人的本质一样,在法律上也在着着个人法和社会法的差别。这是因为,人作为个人在其是一种独立的存在体的同时,也是构成社会的成员。”祁克认为,“个人法是从主体的自由出发,规范个人相互平等对立的关系的法律;社会法将人视为拥有社会意志的成员,将人视为整体的一分子。……所以,社会法是从对主体的拘束出发,规范有组织的全体成员的法律。”

六、美国人性观下法取向的个人——社会之变

1776年6月制定的美国《弗吉尼亚州宪法》明确宣布:“所有人在自然本性上都是自由和独立的,拥有一定的固有的权利。这种权利,即使在人们组织社会之时,通过一定的契约,也不能被剥夺(包括他们的子孙的权利也一样)。这种权利,就是与作为取得、占有财产以及获得追求幸福和安全的手段相伴的享受生命和自由的权利。”杰斐逊认为,关于人的权利,有些人是从古代汲取先例来推理的,其错误在于他们深入古代还不够。他们没有追到底。他们在一百年或一千年的中间阶段就停了下来,把当时的做法作为现代的准则……如果再往深里挖,我们将最后走上正路;我们将回到人从造物主手中诞生的时刻。他当时是什么?是人。人是他最高和唯一的称号,没有再高的称号可以给他了。英美法系向来受个性主义之熏陶,故其基本概念即建筑于私家权利之上。唯其如是,人群的及公家的利益所在,即为代各个人求得其私家权利。何谓私家权利?其一为个人之行为的能力;其二为个人之感应的权力,即以国家所有威力之协助,足以使他人必为某事,或不为某事,皆是。故就英美法系之见解立论,倘使无国家相助,个人必无从使用他人,又无从运用自己行为能力。诚如是,其所有利益范围且被侵犯。又如是,个人的活动不特无所凭借,复失却其中心所在。是大不可!故国家之威力实维持私家权利所必需之要件。庞德指出,对人的内在本性进行法律的社会控制之必要性,在于人的本性所包含着的扩张性、欲望与社会本性的矛盾。为了协调这种矛盾,需要强有力的控制工具,在现代社会中,这就是法律。运用法律控制个人扩张性的过程,就是社会工程,而立法者、法官和法学家,就是从事这一社会工程的工程师,他们的职责、工作目的,就是最有成效地达到社会控制的目的。因此,法学就是社会工程学,法学的任务,就是在社会控制过程意义上研究法律。庞德的通过法律的社会控制理论,虽有一定的缺陷,如用社会控制理论取代了阶级统治的理论等,但该理论一方面强调了法治的重要意义,谴责和批判了德、意、日法西斯的暴力;另一方面,展示了与自然法学、分析法学和历史法学所不同的新的研究视角和方法,从而促进了法学的发展。凯尔森认为,国家是既不可见,又不可能之物,要认识国家的本质,人们能够把握的只有人的行为