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国际投资争议的解决
第一节概述
一、国际投资争议的含义
外国私人直接投资关系中的争议,具体说就是外国私人投资者(个人或公司)同东道国政府(或其机构)或企业、个人因外国私人直接投资问题而发生的争议。
二、种类
按主体划分:内外国私人投资者之间的争议、外国私人投资者同东道国政府之间的争议
按起因划分:基于契约引起的争议和非直接基于契约引起的争议(国家责任)
三、特殊问题
1. 争议的主体特殊
2. 争议涉及的问题特殊
3. 争议引起的后果特殊
四、关于解决投资争议方法的形式
1. 契约规定 2. 国内法规定
3. 双边条约规定 4. 多边条约规定
五、解决国际投资争议的方法
1. 协商或谈判解决
2. 东道国当地救济
3. 外国法院诉讼
4. 外交保护
5. 国际仲裁
六、确立解决投资争议方法的重要性
1. 它是国际投资法律制度不可缺少的有机组成部分,也是构成一国完善的投资法律环境不可缺少的有机组成部分。
2. 它是投资争议获得顺利而迅速解决的重要保证。
3. 它是投资争议非政治化的重要保障。
4. 它是预防和促进友好解决争议的重要因素。
第二节协商与调解
一、协商
(一)协商解决的概念和特点
协商解决是指争议发生后,由争议双方当事人直接接触,进行磋商,在分清是非、消除误会、明确责任的基础上,以自愿为原则,相互作出一定程度的让步。
(二)协商解决的原则
自愿原则,平等互利、协商一致,合法原则
(三)协商的方式
1. 当事人就解决争议举行专门的会谈进行磋商;
2. 利用当事人共同组成的现有机构进行。
二、调解
(一)含义和特点
争议双方在第三者主持下,分清是非,消除误解,使争议在互谅互让的基础上达成协议,以使争议得到解决。
1. 调解自始至终基于争议双方当事人的同意。
2. 调解人的任务是听取和评审各方主张,并提出建议。(与调停区别)
3. 调解人的建议不必依照法律规则判断是非,即不必阐释建议的法律理由。
4. 对于调解人的建议,双方可以选择是否接受。
(二)调解的方式
1. 国际上的作法
常设机构进行的调解和临时机构调解
2. 我国的作法
涉外调解机构调解、仲裁机构调解、法院调解、民间机构调解、行政机构调解
Med-arb: 先由调解机构调解后,由仲裁机构仲裁来解决争议。
第三节东道国当地救济
一、东道国当地救济的含义和适用范围
东道国的司法机构或行政机构中依照东道国的程序法和实体法解决投资争议,简称当地救济。
当地救济的适用范围:
司法救济:法院的涉外民事诉讼程序和行政诉讼程序
行政救济:行政复议
二、东道国当地救济的国际法律依据
(一)国家属地管辖权原则
最基本的法律依据,其他依据由此派生。
(二)用尽当地救济规则
1. 在国外的公民被认为是已了解并应了解当地法律所规定的救济方法;
2. 一裁判的前提下,当让有理由可以要求他国不予干涉;
3. 侵害国政府必须获有机会按照其自己通常的方法对受害人予以公正救济,从而避免任何产生国际争执的可能;
4. 如果侵害是由个人或下级官员所作,为确定侵权行为或拒绝司法是该国家的故意行为,用尽当地救济是必要的;
5. 即便是国家的故意行为,也有必要确认该国家不愿意纠正错误的事实。