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试论关联交易及其法律规制
麦桂莲
法学院法律系法学专业
(学号 2002031136)
指导老师蔡元庆副教授
【内容提要】关联交易由于其特殊性和目前法律对其规制的疏漏,在公司经营中多表现为弊
大于利,给公司的利益特别是广大中小股东的利益带来了极大的损害。因此,首先必须在法
律层面上建立完善我国的公司治理结构并对其作出严密的规定,同时完善独立董事制度、股
东表决权排除制度以及股东派生诉讼制度,构建关联人员诚信义务法律规范体系,通过这些
措施的实现,将能使关联交易更好的在法治的轨道上运行。
【关键词】关联交易;股东派生诉讼;独立董事;股东表决权排除;诚信义务法律规范体系
【教师点评】关联交易是各国公司实践中普遍存在的问题。虽然其本身对公司发展可能
存在一定的积极作用,但如果法律不对关联交易采取任何规制,则可能会损害公司和股东的
利益。界定关联交易的内容,并采取合理的法律规制手段,是各国公司法都面对的问题。麦
桂莲同学选择这样一个极富挑战性的题目完成自己的毕业设计,其精神值得鼓励。从论文本
身来看,把握住了关联交易的中心;而且内容也比较充实、观点明确、重点突出,是一篇优
秀的本科毕业论文。

由于不可否认的现实需要性以及可被利用于关联公司间利益转移等原因,关联交易普遍
存在于公司,特别是上市公司的日常的交易当中。然而,由于目前我国对关联交易的监管仍
然存在着漏洞,使得关联交易日渐成为关联方谋取利润、损害公司整体利益和中小股东合法
权益的工具,对关联交易进行严格的监管,是广大中小股东的期盼,同时,也是我国公司治
理结构得以健康发展的必要条件。

一、关联交易的界定
关联交易(connected transaction 或 affiliated transaction),是指在关联方之间
转移资源或义务的事项,而不论是否收取款项。1关联交易具有以下特征:(1)关联交易是
在控制权人意志控制或许可的下进行的某种“自我交易”;(2)关联交易是在市场行为形式
掩盖下的某种特殊交易,其行为内容具有隐蔽性,其交易过程避开了市场交易中必要的真实
1
意思表示一致的过程;(3)关联交易是一种其交易公平性需要某些法律规则进行规制的交易。
关联交易本身是一中性概念,它仅指明了其交易双方主体的特殊性,并不具备道德或法律判
断的含义。2
(一) 关联交易的界定
尽管各国在其会计准则、公司法、上市规则和证券法等法律规定中使用各不相同的“关
联交易”、“关联者之间的交易”、“关连交易”等称谓,但是都没有明确的定义。由于关
联交易的表现形式复杂多样,理解“交易”概念的内涵与外延,是正确认识关联交易的前提。
根据美国法院在 Hoffman Machinery Corporation 一案中的解释,“交
易”(transaction)是指能够引起一定法律后果的任何处理事务的行为,包括出售、租赁、
借入、贷出、担保等活动,是一个比合同(contract)更为宽泛的术语(a broader term)。类
似地,对关联交易作宽泛的解释,则关联交易指公司与其关联人之间达成的任何交易事项。
可以看出,与公司具有某种“关联关系”之关联人的存在是关联交易发生的前提,所以,界
定“关联人”的范围是非常重要的。3 正如董安生教授所言:“对关联交易有效规制的前提,在
于法律不仅应当对关联企业概念有清晰的概括,尤其应对关联方的范围和认定有科学的规
则,如此才有可能有的放矢。”4
(二)判断是否为关联交易的关键是是否为关联方
根据我国 2006 年实施的《公司法》第 217 条第 4 款的规定:“关联关系,是指公司控
股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系,
以及可能导致公司利益转移的其他关系。”考虑到我国的现实国情,又规定: “但是,国家
控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。”另外,由于现实的客观不同一性,
世界各国对“关联方”的定义也是存在差异的。5这些差异的存在,不仅说明了各国对“关
联方”的理解和认知上的不同,也反映了各自对关联交易监管的严厉程度。
关联交易从是否违反法规的角度划分,可以分为正常的关联交易和非公允性关联交易。
为下文论述方便,本文所指的关联交易主要指不公平、不公正的关联交易,即非公允性关联
交易。

二、关联交易的利弊
(一)关联交易存在的客观必然性
从各国立法来看,公司法人制度一般都具有如下框架:(1)股东财产和公司财产分离,
公司具有独立的财产权利;(2)股东承担有限责任;(3)公司具有法律上的独立人格。这些现
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代公司