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对外经济贸易大学
硕士学位论文
论我国外资并购中反垄断法律制度
姓名:张治平
申请学位级别:硕士
专业:法律
指导教师:沈四宝
20050401
论外资并购中反垄断法律制度
内容提要
在当今国际投资领域国际直接投资有两种最基本的方式新建
(Incorporation)和并购(M&A) 跨国并购(从东道国的角度来看就是外资并购)
这种国际投资新方式兴起于八十年代后期在九十年代初的国际直接投资衰
退中曾受到影响近年来再掀高潮并日益成为跨国公司对外直接投资的主
要手段受全球性跨国并购浪潮影响外商在华投资也掀起一阵并购热
外资并购我国企业尤如一把双刃之剑对我国经济社会产生了深刻而
广泛的影响一方面它作为利用外资的一种方式对盘活存量资产调整
产业结构特别是对当前的国有企业改革和现代企业制度的建立将起到积极的
推动作用但另一方面它在推动企业实现规模经济增强市场竞争力的同
时也存在着自发的和不可避免的垄断趋势而垄断则使获得高额垄断利润
成为可能最终却损害了公共利益因此发达市场经济国家都把反垄断作
为对外资并购实行规制的首要任务并将其确定为外资并购立法的首要原则
我国对外资并购也应确立如下规制目标防止和禁止垄断创造公平竞争环
境和维护本国经济的安全提高本国企业的国际竞争力
然而面对当前风起云涌的外资并购热潮面对中国入世所带来的机遇
和挑战我国规制企业并购方面的立法还很不完善作为国家干预经济的核
心法律的反垄断法至今尚未出台实践中出现了运行无序损害相关方
面权益的情形急需法律对之实行有效规范和调整鉴于此笔者选择论
外资并购中的反垄断法律制度作为硕士论文研究课题拟就外资并购中反
垄断规制的几个方面即外资并购反垄断规制的必要性外资并购反垄断规
制的基本原则外资并购反垄断规制的实体规范和外资并购反垄断规制的程
序规范作一初步探讨并提出了构建和完善我国外资并购反垄断规制法律制
度的思路和建议以期能对外资并购反垄断规制有关立法的完善起到一定的
参考作用
论外资并购中反垄断法律制度
论外资并购中反垄断法律制度
引言
20 世纪 90 年代兴起的第五次兼并浪潮突出地表现为跨国并购尤其是
1994 年以来在全球跨国投资中跨国并购超过了投入新设项目的绿地投
资从而成为全球外国直接投资的主流方式我国加入 WTO 后以往那些
涉及外商的法律法规和政策都己经或正在做出相应的修订和完善有关限
制性条款正在逐步放宽或取消使得外商在中国的自由度不断增加投资领
域进一步扩大预示着外资进入中国的道路越来越畅通
对外资并购进行正负效应的考察表明外资并购虽然可以增强企业国际
竞争力提高企业经济效益但同时也成为了人为地改变市场结构迅速地
集中企业的经济力量获取对相应市场的支配力的极为重要的手段和方法
而且很容易地被用于限制市场内的竞争的目的如果不对其加以法律上的规
制那么势必会使每个行业都将处于垄断或寡占的状态一旦形成垄断受
垄断利润的诱惑跨国企业可能采取措施排挤中小企业从而影响市场的有
效竞争最终危及整个国民经济的健康运行所以对外资并购施以反垄断
意义上的规制构成各市场经济国家反垄断立法的通行做法正如中国社会科
学院教授王晓晔指出反垄断法将制定规制企业合并等相关法律条文防止
国际企业通过大量并购方式在中国市场取得支配地位进而形成垄断市场
经济下的企业本身有着扩大规模和扩大市场份额的自然倾向如果对合并不
加规制允许企业无限制地购买或者兼并其他的企业不可避免地会消灭市
场上的竞争者导致垄断性的市场结构在我国由于国际资本的实力较强
而民族产业的资本相对较弱如何防止外资并购后市场垄断现象的出现成
为政府监管当局的当务之急因此对外资并购进行反垄断法律规制对于把
握外资进入的程度使之符合 WTO 的一致规则防止和减少外资并购我国
企业所带来的负面效应保护我国经济的自主性和安全性具有重要的意义
而我国有关外资的立法还不足以承担起对外资并购行为的促进和规制的任
务因此加强对外资并购国内企业的反垄断法律规制的研究和讨论从而
构筑高效科学完善的外资并购反垄断法律制度是本文的最终目的和出发
点对我国运用法律手段规制外资并购主体双方的行为和建立社会主义市场
经济体制具有深远的战略意义
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论外资并购中反垄断法律制度
一外资并购及其反垄断规制的概念及其特征
一外资并购概念的界定
确立外资并购这一概念的内涵和外延是明确本文研究对象和范围的前
提和基础在界定外资并购概念时不仅存在着对并购含义的理解问题还
存在着对外资的认定问题

并购或叫购并是企业兼并与收购