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股份公司法律合规部岳向文招标投标招标投标相关法律相关法律问题问题 2 国家审计署 5月10日发布了《中国移动通信集团公司 2011 年度财务收支审计结果》。中国移动回应称,截至目前,除需要报监管部门审批后执行的事项外,各项问题均已整改完毕,并对 29名相关责任人进行了严肃处理。 3 审计署关于中国移动审计报告: 审计抽查发现,该集团所属 8家省公司 651 个工程建设项目存在先谈判后招投标、未经可研批复即开工建设、违规采取邀请招标方式确定施工单位、擅自更改评标结果指定中标人等问题,涉及金额 亿元,占同期工程项目总金额的 % ;该集团总部及所属 10家省公司 1097 项物资采购项目存在未公开招投标、各省公司自行采购应纳入集团一级集中采购的项目,或审核把关不严导致不符合招标条件公司中标等问题,涉及金额 亿元,占同期物资采购总金额的 % 。 4 一、股份公司系统各单位使用自有资金投资工程建设项目,是否可以不经招标投标程序,交由下级单位完成?( 30号令第 12条第 4款) 二、股份公司所属单位作为工程总包单位中标工程后,分包专业工程、劳务工程,工程总包单位或者分包单位采购用于工程建设项目的设备、材料是否属于需要进行招标? (二次招标) 三、股份公司系统各单位被选定为特许经营项目投资人后,能否不经招标投标程序,将施工任务交所属集团公司完成? (实施条例第 9条第 2、3 款) 实践中遇到的问题:5 四、股份公司所属单位在国内采购用于国外工程项目的货物是否需要进行招标? 五、股份公司所属单位采购不属于工程建设项目范围的固定资产、非固定资产是否需要招标? 六、股份公司目前推行机械设备集中采购和物资集中采购,在机械设备方面,规定系统内如能够生产的机械设备,则必须采购;在物资集中采购方面,规定系统内的物资统一由物资集团供应,不得向外部采购,是否违反招标投标相关法律?? 案例: 北京的一所公立学校盖教学楼,与一施工单位签订合同,合同价款为 150 万元。审计单位发现,该项目未履行招标投标程序,不同意付款。双方因结算发生争议, 学校主张合同无效,问如何处理? 67 第三条在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行招标: (一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目; (二)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目; (三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准,由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订,报国务院批准。 8 第七条本规定第二条至第六条规定范围内的各类工程建设项目,包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,达到下列标准之一的,必须进行招标: (一)施工单项合同估算价在 200 万元人民币以上的; (二)重要设备、材料等货物的采购,单项合同估算价在 100 万元人民币以上的; (三)勘察、设计、监理等服务的采购,单项合同估算价在 50万元人民币以上的; (四)单项合同估算价低于第(一)、(二)、(三)项规定的标准,但项目总投资额在 3000 万元人民币以上的。第十条省、自治区、直辖市人民政府根据实际情况,可以规定本地区必须进行招标的具体范围和规模标准,但不得缩小本规定确定的必须进行招标的范围。发改委 3号令《工程建设项目招标范围和规模标准规定》 9 第八条本规定第三条至第七条规定范围内的各类工程建设项目应当达到下列规模标准之一: (一)施工(含土建施工、设备安装、装饰装修等)单项合同估算价在200万元人民币以上或者建筑面积在2000平方米以上的; (二)重要设备、材料等货物的采购,单项合同估算价在100 万元人民币以上或者单台重要设备估算价在30万元人民币以上的; (三)勘察、设计、监理等服务的采购,单项合同估算价在50 万元人民币以上的; (四)单项合同估算价低于第(一)、(二)、(三)项规定的规模标准,但符合下列标准之一的: 1、项目总投资额在3000万元人民币以上的; 2、全部或者部分使用政府投资或者国家融资的项目中,政府投资或者国家融资金额在100万元人民币以上的。《北京市工程建设项目招标范围和规模标准规定》北京市人民政府令 2001 年(第89号) 10 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效: (一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。