劳动合同的订立.docx

HRM080302-劳动合同的订立学习导航通过学习本课程,你将能够:•掌握劳动合同订立的原则;•熟悉劳动合同的内容与条款;•知道劳动合同无效的情形及处理方式;•了解劳动合同的期限。劳动合同的订立一、劳动合同的订立原则订立现行的劳动法规定,劳动者和用人单位建立劳动关系, 必须订立书面的劳动合同。书面劳动合同时,要遵从两个基本原则:合法原则,平等自愿、协商一致。。【案例】大型企业一般都有自己的法律部门, 或者有聘请的常年法律顾问或律师, 用于起草劳动合同和审查劳动合同合法性。在现实的工作中,企业法律部门的工作往往会被人力资源经理找出与劳动法相违背的地方。但是他们并不接受,认为自己完全按照《中国人民共和国合同法》的规定来审查和起草合同的,没有什么问题。法律规定,法定大于约定,是指合同双方约定的内容与法律相抵触的时候, 约定是不生效的。在上面的案例中,法律工作者误认为劳动合同是一种民商式合同, 按照民商式合同的规定起草或者审查劳动合同,很显然这种做法是错误的。劳动合同是劳动法法律体系下的一个合同, 《中华人民共和国合同法》是民法体系里调整民商式合同的条法。劳动合同不是民商式合同,用合同法规定审查劳动法本身就是错的,因为民法是私法领域的一个法律体系,劳动法是社会法里的一个法律体系,二者是并列的。所以,劳动合同只受劳动法和劳动合同法的调整。劳动合同不受《中国人民共和国合同法》 的调整,与遵从合法原则并不矛盾,劳动合同里的所有内容都应该不违背法律, 不与法律的强制性规定相抵触。 比如,有些企业与职工约定的工资标准低于国家最低工资规定,也是不合法的。有些企业在合同中写明“在员工和企业建立劳动合同以后, 可以不交社会保险”,这违反了劳动法的强制规定。现行《劳动法》第72条明确规定,劳动者和用人单位建立劳动关系以后,必须缴纳社会保险。缴纳社会保险是双方共同的义务, 不履行是违法的,是不可以约定的。保证合同的内容符合国家法律,是劳动合同订立的前提。、协商一致原则【案例】企业中某些职位空缺,决定进行社会招聘并发了招聘广告。看到招聘广告后,认为自己符合条件并接受企业提供待遇的人会到企业应聘。 企业筛选完简历,会锁定一些认为有可能合适的目标人选进行面试。面试完了,还会有复试等环节。在上面的案例中,发招聘广告、 筛选简历、面试、复试等工作都是缔结劳动合同的一部分,都符合平等自愿、协商一致的原则。有人认为:“劳动合同的订立不存在平等自愿、 协商一致的情况,因为那是企业制订的格式合同,不签不行。”这种说法是不合理的。不可否认,在签合同的时候,相对于一般劳动者,企业处于强势地位,有一定优势, 但是这种优势并不是由劳动者的强弱来决定的,而是取决于劳动力供给。当劳动力市场供大于求时,就会处于比较主动、有利的地位,应聘者只能选择必要的妥协,只要签合同时没有实质的胁迫,在合同上签字就意味着接受合同规定的所有义务。【案例】小李被企业录用了,报到上班第一天需要签劳动合同。 看过合同内容,小李认为有些条款似乎对员工不利,于是大胆地向企业提了出来,要求修改条款。一般来说,大部分企业都不允许修改合同条款, 负责招