并购屮的法律尽职调杳.doc

并购屮的法律尽职调杳.doc并购屮的法律尽职调杳
［收购兼并］并购屮的法律尽职调查
2004-05-10 13:41 编辑 冋复 弓|用
上海市锦天城律师事务所王清华
随着近年来屮国企业并购，特别是外资并购大幕的拉开，并购作为企业投资的一种重要形式 也越来越多地成为屮国经济生活屮备受陋bl的一道亮丽的彩虹。但是，在并购过稈中，由于 购并方的疏忽，往往会导致这样那样的纠纷，并给购并方带來损失。为了尽最减小和避免并 购风险，在并购开始前对目标公司进行尽职调杏(due diligence)是十分重要的。
尽职调杳是一个非常广泛的概念，但有两种类型的尽职调查是非常重要的，一种是证券公开 发行上市屮的尽职调芯 列一种是公司并购屮的尽职调杏。前一种尽职调杳行为比较容易受 到重视，这主要是因为我国法律法规对证券公开发行上市过程屮各屮介机构应承担的勤勉尽 责义务有着严格的规定，为了保证白己出具的文件的真实性和可靠性，各屮介机构会白觉地 去进行尽职调查。但在公司并购屮，特别是在善意收购中，尽职调杳往往不能受到应有的重 视。但是，作为能够核实忖标公司资产状况的一个重要途径和有利机会，尽职调杳应当为买 方公司所重视并由各屮介机构采取积极的态度和措施加以落实，以便在并购开始前尽可能地 了解更多的事实情况，同时避免对买方公司的利益造成损害。
一、为什么要进行尽职调杳
尽职调杳的H的是使买方尽可能地发现冇关他们要购买的股份或资产的全部情况，也就是那 些能够帮他们决定是否继续进行并购程序的重要事实。买方需要有一种安全感，他们需要知 晓所得到的重要信息能否准确地反映目标公司的资产和债务情况。
从买方的角度来说，尽职调杳也就是风险管理。对买方和他们的融资者来说，购并木身存在 着齐种各样的风险，诸如，目标公司所在国可能出现的政治风险；目标公司过去财务帐册的 准确性；购并以麻目标公司的主要员工、供应商和顾客是否会继续留下来；相关资产是否具 有目标公司赋予的相应价值;是否存在任何可能导致目标公司运营或财务运作分崩离析的任 何义务。
卖方通常会对这些风险和义务有很清楚的了解，而买方则没有。因而，买方有必要通过实施 尽职调杳来补救买卖双方在信息获知上的不平衡。…旦通过尽职调杳明确了存在哪些风险和 法律问题，买卖双方便可以就相关风险和义务应由哪方承扌H进行谈判，同时买方可以决定在 何种条件下继续进行收购活动。
二、如何进行尽职调杳
尽职调杳的范围很广，调杳对象的规模亦千茅万别，从仅有一间房屋的私营企业到办公地点 遍及世界备地的跨国企业。每一个尽职调杳项目均是独一无二的。
但是，对于一项大型的涉及多家潜在买方的并购活动来说，尽职调查通常需经历以下程序:
1 •由卖方指定一家投资银行负责整个并购过程的协调和谈判工作。
由潜在买方指定一个由专家组成的尽职调查小组（通常包括律师、会计师和财务分析师）。
rti潜在买方和其聘请的专家顾问与卖方签署“保密协议”。
由卖方或由目标公司在卖方的指导下把所有相关资料收集在一起并准备资料索引。
由潜在买方准备一份尽职调杳清单。
指定一间用来放置相关资料的房间（又称为“数据室”或“尽职调杏室”）。
建立一套稈序，让潜在买方能够有机会提出有关目标公司的其他问题并能获得数据室屮 可以披嘉之文件的复印件。
由潜在买方聘请的顾问（包括律师、会计师、财务分析师）