试论表见代理(定稿).doc

试论表见代理(定稿)
试论表见代理
摘 要
维护交易安全和鼓励交易为社会主义市场经济体制下法律理论和实践中无可回避的课题。在现实生活中交易表现出来的现象并非均为实像。为了保护交易安全及保障市场经济的健康发展，表见代理制度即应运而生。由于我国长期实行社会主义计划经济制度的原因，对该项制度以国家立法的形式予以确立时间并不很长，理论界虽也多有论述，但仍有很多法律主体对该项制度不甚理解。本文试对表见代理予以论述与探讨。以期对社会主义市场经济体制下的法律关系主体有所裨益，对该制度的接受由“实然”继而变为“应然”，促进市场经济的快速健康发展。
主题词：表见代理 交易安全 信赖保护 可归责性
目 录
引言……………………………………………………………………………………1
表见代理制度的概述…………………………………………………………………1
表见代理的概念 …………………………………………………………………1
表见代理制度在我国立法中的提出……………………………………………1
表见代理制度的功能……………………………………………………………
表见代理制度的法律价值………………………………………………………
表见代理的构成要件 …………………………………………………………
表见代理的法律后果承担及笔者对于该法律后果的理解和认识 …………
（一）代理的法律后果承担………………………………………………………
相对人的后果承担………………………………………………………………
被代理人的后果承担……………………………………………………………
代理人的后果承担………………………………………………………………
（二）对于该法律后果的理解和认识………………………………………………
1、相对人信赖利益应予保护…………………………………………………………
2、本人在表见代理中确实存在可归责性……………………………………………
3、代理人对自己的违法行为理应承担赔偿责任……………………………………
结束语…………………………………………………………………………………
参考文献………………………………………………………………………………
致谢……………………………………………………………………………………
引 言
在古代法律制度中，法律行为实行严格的形式主义，并且必须由当事人亲自为之，随着商品经济的发展，商品市场的日益扩大，及社会关系的日益复杂，事必躬亲已不可能，于是代理制度应运而生。同样，随着代理制度的不断发展，表见代理制度也必然的在不断发展的法律制度中被创设。
一、表见代理制度的概述
1、表见代理的概念
所谓表见代理，是指行为人没有代理权，但相对人有理由相信行为人有代理权并因此而与行为人进行民事法律行为，该行为发生有权代理法律后果的法律制度。
“一般认为，表见代理制度起源1900年的《德国民法典》，依据《德国民法典》第170条至173条的规定，在特殊情况下，代理人尽管未获得合法授权，代理行为仍然有效。然而第三人在为法律行为时已知或可得知代理权已经撤销的，则不能认定代理行为有效。《日本民法典》采纳了德国民法的规定，在第109条中明确提到了表见代理的概念，规定‘对于第三者表示给他人代理权的意思者在其代理权范围内，关于他人和第三者之间进行的行为负责。’第110条规定‘代理人在进行权限外行为场合，第三者有正当理由相信其权限时，准用前条之规定。’”【1】
2、表见代理制度在我国立法中的提出
为了协调代理关系中当事人间的权利义务关系，应对交易中实像和虚像的冲突，表见代理制度应运而生。表见代理是指代理人虽然没有代理权，但是表面上、客观上存在让无过失的相对人有理由相信其有代理权，因而该代理行为有效，法律行为后果由被代理人承担，即相对人基于代理直接要求被代理人承担代理法律行为的后果的一项法律制度。这种制度无疑突破了被代理人原有利
表见代理制度作为重要的民商事法律制度之一，其产生于社会关系的发展，同时其作为一项行为规则，为人们对代理制度的信任无疑起到重要作用，让人们自己有所信赖，并基于此信赖而有所把握。表见代理制度对社会的发展具有重大影响。笔者认为其对社会发展的功能主要体现在下列方面：
（1）维护交易安全的功能
早期代理制度从单纯保护被代理人静的安全角度出发，被代理人只对有权代理行为负担法律后果，第三人即使无过错也可能承担无权代理的后果，于保护交易安全甚为不利。【2】
交易安全亦称为“动的安全”是与静的安全相对立的法的安全的一