法律谈判(课件).ppt

无论什么“法律谈判”，无非是通过：协商 → 达成共识 →签订协议。
可分为：法律事项审查（在谈判中应用所掌握的法律知识） ；谈判技巧（非法律范畴）
就律师（或者单位法务）而言，需掌握的就是：在涉及法律的谈判中掌握法律事项审查的实务，为谈判提供法律上的意见。
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《合同法》第十二条：
（一）当事人的名称或者姓名和住所；
（二）标的；
（三）数量；
（四）质量；
（五）价款或者报酬；
（六）履行期限、地点和方式；
（七）违约责任；
（八）解决争议的方法。
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一、主 体
一项合同谈判首先关注的是主体。应注意审查的是：
1、主体适格否？ 也就是：有没有权利来谈判、来订合同？
关注的目的——以免合同无效
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关于合同效力的法律规定
《合同法》 52条第5项（无效条款）：违反法律法规的强制性规定。
《最高院合同法解释》第十条：当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止性规定的除外。
《最高院合同法解释（二）》第十四条规定：合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。
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审查主体资格的注意事项
对个人——买卖之所有权； 出租之所有权或所有权人的委托； 抵押之抵押权人等。其中还应注意是否共有财产。
对单位——特别应注意是否属于“特许经营”。如房地产开发许使用国有资金的建设项目必须招投标……
对“特许经营”等，往往可以从合同标的物的性质作出判断：如盖房子、造船、房地产开发、违章建筑（租赁无效）等。
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2、避免主体的混同（常见）、避免主体的不一致（相对性）、避免责任主体的缺失。
（1）合同条款上的混同……关联企业、两块牌子一套人马；
（2）合同履行中的混同……签约主体甲，履行主体乙或有甲有乙。
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案例1：管道销售合同案
买方：福州某开发商
卖方：湖北某管业制造公司（总公司）、某管业销售公司（子公司）
标的：各种规格的温泉管道，金额1千余万
合同签订：总的原则性合同与制造公司签订；具体的供货合同有的与销售公司签订、有的与制造公司签订；
合同履行：供货 ：制造公司、销售公司都有
货款支付 ：两家公司都给过，有交叉，总公司供货、款付子公司；或相反，无法一一对应，拎不清；
原告：湖北某两家公司共同；被告：福州某开发商
诉讼请求：追索欠款400余万元；
原告证据：两家的合同、总供货凭证、欠款总数。
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案例2：周某购房合同
概况：周某（买方）看中开发商售楼许诺：物业管理公司——香港百盛公司。于是，与开发商补充约定：解除商品房买卖合同的条件：“开发商须于2001年12月30日向买方出具与香港百盛签署的物业管理协议文本，若届时管理公司不是百盛，买方有权退房”。后开发商未履行承诺并与他人签订了物业管理协议，引发纠纷：
买方起诉要求退房，理由：解除合同的条件以成就。
开发商抗辩认为协议约定的解除条件无效。理由二条：
① 只有业主委员会才有权选聘物业管理公司、签订管理协议，而开发商则无权；
② 香港百盛公司系香港的公司，无权在大陆经营物业。
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3、避免为合同以外的第三方设定履行义务条款。
出现这种情况一般是：
第三方与合同的义务主体一方有某种历害关系；
为合同外的第三方设定义务不符合《合同法》对权利义务转让、代为履行的规定。
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案例2：王某设备租赁合同案（河道疏浚施工合同）
福州市内河整治指挥部（发包方、建设方）
河道疏浚施工 承包合同

福州市建友工程公司（承包方、施工方）

转包合同

深圳河道疏浚公司 →江苏河道疏浚公司（声称代表深圳方）

设备租赁合同

王东金（个体户，具体提供设备并施工）
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