质疑公司治理之“揭开公司面纱”案例.doc

质疑法律专题课件中公司治理之“揭开公司面纱”案例黄杰【案例原文】揭开公司面纱 2004 年7月A 公司向 B 公司提供牛皮纸,双方口头约定货到付款。 A公司按约提供给 B 公司价值为 30000 元的牛皮纸。 B 公司收货后, 签发一张 3000 0 元的转帐支票给 A 公司。次日, A 公司持支票向银行提出付款,因“存款不足, 无款支付”遭银行退票。于是 A 公司向 B 公司追款, B 公司称其没钱,等有钱再付进行搪塞。 A 公司在多次与 B 公司交涉无果的情况下起诉二股东李某、张某, 请求法院判令 B 公司的股东李某、张某偿付这笔欠款, 并负连带清偿责任。另查, B 公司于 1998 年 5 月登记为有限责任公司,注册资本 50 万元,由二股东组成,股东李某占 60% 股份,股东张某占 40% 的股份。 2005 年B 公司因未进行年检被工商管理部门吊销营业执照,处于停业状态,现无其他财产可偿还 A 公司的货款。【分析】就红字部分而言,按法律术语,李某、张某不适格,即该二人在这个阶段不是合格的被告。简言之, 原告不经过债权确认之诉和申请强制清算的非诉程序,在“交涉无果”的情况下,径直起诉 B 公司的股东,是告错了人。 1 、案例中给定的事实: B 公司是 1998 年5 月登记为有限责任公司。 200 5 年该公司被吊销营业执照。根据《中华人民共和国行政处罚法》第八条、行政处罚的种类: …(五)暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照。可见,吊销执照只表明 B 公司收到行政处罚, 但其作为独立法人的资格和独立承担民事责任的能力在法律层面上仍然存在。那么, 根据《公司法》第三条前两款规定:“公司是企业法人, 有独立的法人财产,享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”即股东在认缴出资后, 不直接对公司的债务承担责任。这就是有限责任的精髓。股东有限责任制度的创立,减少了投资的无限性风险,极大地促进了资本主义的发展。以至于大约在一百年前, 美国克伦比亚大学校长尼古拉斯· 默里· 巴特勒陈述道:“有限责任公司是当今时代最大的发现……即便是蒸汽和电能也远不及有限责任公司的重要性……”与他同时代的人, 哈佛大学的埃利奥特校长, 把有限责任看做“18 世纪以来……最为有效的法律发明。”(以上出自迈纳斯· 特利森: 《揭开有限责任公司的面纱》,载《公司法杂志》, 特拉华州, 1978 至 1979 年,第 351 页。) 由此, 有限责任也被称为公司制度的三大支柱之一。(另外两个是股东与公司财产分离和公司独立人格) 正如法律是“双刃剑”。它建立了有限责任, 就一定会建立一个防止滥用有限责任特权侵害债权人或股东的制度, 这就是该案例要说明的“揭开公司面纱”(美国),“刺破公司面纱”,“公司法人格否认”(德、日) 制度。法人格否认制度的目的当然是要在股东滥用公司有限责任的时候,直接追及“垂帘听政”的股东。但是这有两个前提, 一是必须是公司合法存在; 二是只能通过法院予以个案否认股东享有的有限责任。那么在最终得出否认公司法人格的判决之前, 必须查明是否存在“滥用”有限责任的事实。在本案中, 就是前面提到在 B公司仅仅被吊销(而不是注销)的情况下,债权人(也可以是股东)申请法院主持强制清算,以查明公司是否具