初探准入前国民待遇.doc

初探准入前国民待遇.doc初探准入前国民待遇摘要现今各国对外资准入后的国民待遇争议不大,但在准入前外资是否应享有国民待遇的问题上, 发展中国家和发达国家分歧较大。在中美 BIT 谈判中, 准入前国民待遇也成为双方的争议焦点之一, 但最后中国一改对该问题的保留态度, 选择接受“准入前国民待遇+ 负面清单”模式。这一选择不仅适应了中国作为资本输入大国和资本输出大国的双重身份, 更有利于推进一带一路战略,也顺应了投资自由化的潮流。关键词国际投资国民待遇 BIT 作者简介:骆靖,中南财经政法大学法学院 2013 级本科生。中图分类号: F830 文献标识码: A 文章编号: 1009-0592 ( 2016 ) 04-093-02 在国际投资法领域, 投资待遇一直是一个备受关注的问题。它直接涉及国际投资中有关外交保护权、国有化及国家责任等一系列问题, 是国际投资中的先决问题。投资待遇问题可谓中美 BIT 谈判的基础,而双方关于此问题的矛盾焦点之一便是国民待遇的时间适用范围。美国坚持一贯的推行投资自由化的强硬作风,要求以“准入前国民待遇+ 负面清单”作为谈判基础。而中国在此问题上一直保留态度, 在中国签订的众多双边投资协定中, 仅部分规定了外资准入后的国民待遇并加以较严格的限制。但在中国海外投资遭遇众多准入壁垒,投资自由化渐成全球趋势的情况下,中国在准入前国民待遇问题上的立场也发生了重大变化。一、准入前国民待遇的含义及争议就国际投资法而言, 国民待遇是指东道国根据本国法律或有关国际条约的规定, 给予外国投资和外国投资者的待遇应不低于其给予本国投资和投资者的待遇。而准入前国民待遇则强调国民待遇标准的适用的时间范围。其将国民待遇延伸至投资准入阶段, 要求在企业设立、取得、扩大等阶段给予外国投资者及其投资不低于本国投资者及其投资的待遇。这种时间适用范围的延伸实质上反映了外资准入门槛的降低, 其核心是给予外资准入权。然而该待遇标准并不意味着外资可以随意进入一国境内, 一般作出该承诺的国家都会通过“负面清单”,“不符措施”规定该标准适用的例外情况,以降低高标准的义务,维护本国利益及经济主权。对于是否适用准入前国民待遇,发达国家与发展中国家分歧较大。发达国家希望在世界范围内推行该待遇标准, 以减少其海外投资壁垒, 为其投资者在东道的环境, 并加速投资自由化的脚步。而发展中国家国内产业较为脆弱, 极易受外资冲击, 所以大多数发展中国家希望通过加强外资控制, 保护本国经济。但这种矛盾并非不可调和。随着“准入前国民待遇+ 负面清单”模式为越来越多的国家所采用, 其很有可能成为国际投资规则的新趋势。二、美国对准入前国民待遇问题的立场美国作为投资自由化的倡导者, 率先采用全面的准入前国民待遇并自 20 世纪 80 年代与发展中国家开始缔结双边投资条约起就要求将国民待遇延伸至投资准入阶段。准入前国民待遇更是美式 BIT 范本中的一项重要内容。美国在 1994 年美国版 BIT 范本中首次将国民待遇延伸至外资准入阶段,在之后的版本中又不断完善该标准。自 2008 年开始的中美 BIT 谈判, 美国主要以 2012 年 BIT 范本为框架与中国进行磋商。 2012 年 BIT 范本中关于国民待遇的规定为:“ 1. 缔约一方给予缔约另一方投资者在其领土内设立、并购、扩大、管理、经营、运营、出售或其他投