合同解除、违约、履行.docx

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合同履行、违约、解除注点问题
第一部分合同履行
一、合同履行中的行使抗辩权风险及防范
在合同履行过程中，根据合同一方的履行情况，另一方可行使抗辩权。但抗辩权的行使是专业性很强的，一旦抗辩权行使有误，就会带来不必要的损失。下面就抗中基本归责原则的实现，表达民法的意思白治理念；另一方面，可以促使人们在从事交易时，充分预测未来可能发生的风险，并在风险发生后合理地解决风险损失的分担问题，从而到达合理躲避风险、鼓励交易的目的。
一旦出现了不可抗力事件，按照法律规定或合同约定，当事人应当履行通知义务、预防损失扩大等一系列附随义务，否则可能导致不可抗力不被认可。目前法律对违约的认定不考虑当事人主观是否具有过错，只要客观事实构成违约，当事人不能证明具有免责事由，就应当承担违约责任。
1、通知义务及法律风险
〈〈合同法》第一百一十八条规定：“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失。”由于不可抗力通常会给双方造成一定损害，而“及时”作为抽象语言，假设双方未在合同中明确为具体的期限，则该法律风险容易引发双方发生诉讼。
不可抗力通知义务履行的证据固然非常重要，但假设在履行通知义务时方式不当，同样构成企业的法律风险。不少企业因为情况紧急，采用或方式履行通知义务，这些方式很难形成有效证据证明通知义务的履行，企业在履行这些义务之后仍应当以函件形式补充通知。否则因此产生的法律风险应当予以评估。
判断不可抗力事件发生与否并不是简单的活动，企业疑心不可抗力事件发生，而又不能得到确切的信息，此时假设不予通知可能等到信息明确时就丧失了最好的减少损失的时机；但是贸然通知又可能因没有不可抗力事件发生而给企业造成违约法律风险。因此双方合同中对此是否约定在疑心不可抗力将要发生或已经发生时，采用提示性信息方式通知对方，至关重要。
2、减损措施及法律风险
按照法律规定，不可抗力导致的损失由当事人白行承担，因此当事人应当采用必要的减损措施。然而，在合同中一方损失的降低，并不一定是该当事人白己可以做到的，可能需要对方协助，甚至需要主要依靠对方。这个时候就面临着费用的承担和减损获利之间的矛盾，当事人很难愿意承担费用为他方减少损失。这就需要双方另外进行约定，以实现白己利益的最大化。
在长期合同或复杂交易中，不可抗力条款缺乏减损措施采纳的相关约定，应当给予适当的法律风险衡量。假设合同中约定了减损措施费用承担、措施采纳机制等事项，不仅可以降低不可抗力条款本身约定不足的法律风险，同时将为企业未来可能遇到的不可抗力情况减少损失。
四、交易习惯的法律风险
合同法解释二第7条规定：以下情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”：
〔一〕在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；
〔二〕当事人双方经常使用的习惯做法。
但是，并非实践中所有的行业惯例都能被认定为交易习惯，如违背老实信用原则或者公序良俗原则的行业惯例就不能被法律认可。
如果企业要依交易习惯对合同进行确认，那么企业要负举证责任，企业要证明所你的行为是交易习惯，如果不能则要承担举证不能的法律风险，所以建议企业能签订书面合同的一定要签订书面合同，最大限度的减少企业合同风险。
五、合同约定不明的风险及防范：
根据合同法的规定合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、
履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
如果无法达成补充协议且无法按照合同相关条款或交易习惯确定的，可根据以下规定执行：
〔一〕质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
〔二〕价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。
〔三〕履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
〔四〕履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。
〔五〕履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。
〔六〕履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。
在这里要注意：执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的
交付期限内政府价风格整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。
第二部分合同违约
违约是指合同生效后，合同当事人未按照合同