固定总价合同、单价合同、不可抗力索赔.doc

固定总价合同、单价合同、不可抗力索赔
固定总价合同、单价合同、不可抗力索赔
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固定总价合同的特点、风险
　　固定总价合同是目前建筑市场常见的一种施工承包合同形式。近几年来,由于建材价格波动很大,固下，投标人只能依据电子工程设计院设计的施工图(蓝图)进行报价。
　　因此本所认为，在实际施工过程中凡超出施工蓝图范围的工程量，均属于合同增加部分,湖南公司以韩方白图中已含相应工程量为由不同意作为增加工程量调整工程价款的观点没有法律依据.
　 上海公司根据本所的法律意见，与业主湖南公司再次进行了谈判，最终双方达成了一致意见，业主湖南公司同意补偿上海公司4８０万元。
　上述案例所涉争议集中了固定总价合同常见的争议类型。为了使承发包双方对固定总价合同有更深刻的了解，笔者结合本所律师实践，就固定总价合同的性质、特点、风险类型、争议焦点、预防措施谈谈自己的看法。
　一、固定总价合同的的性质、特点及风险
固定总价合同，俗称“闭口合同”、“包死合同”。所谓“固定”，是指这种价款一经约定,除业主增减工程量和设计变更外,一律不调整（—-应该还包括政策文件的的变化可能引起的价款调整）。所谓“总价"，是指完成合同约定范围内工程量以及为完成该工程量而实施的全部工作的总价款。
　固定总价合同在目前的建筑市场上颇受青睐,、按实结算合同、成本加酬金合同相比具有明显的优势，更能保护业主的利益。
固定总价合同有如下特点：
1、工程造价易于结算。
　 由于总价固定，因此只要业主(发包方)不改变合同施工内容,，这样的价款确定形式可以节省大量的计量、核价工作，从而能集中精力抓好工程进度和施工质量.
２、量与价的风险主要由承包商承担。
固定总价合同、单价合同、不可抗力索赔
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　　对承包商而言，固定总价合同一经签订,承包商首先要承担的是价格风险。这里投标时的询价失误、合同履行过程中的价格上涨风险均由自己承担，业主不会给予补偿.
其次，承包商还要承担工程量风险。在固定总价合同中，业主往往只提供施工图纸和说明，承包商在报价时要自己计算工程量，再根据申报的综合单价,得出合同总价。即便业主提供工程量清单,也仅仅是承包商投标报价的参考，业主往往声明不对工程量的计算错误负责。这样，承包商还要承担工程量漏算、错算的风险.
　　招标实践中，外资和港台业主给予的投标时间往往比较短,承包商来不及根据施工图精确计算工程量，只能凭经验结合图纸作估算，漏算、错算几乎难以避免,只不过漏算、错算的数额有大有小罢了。
　　对于业主而言，通过招标、议标选择的承包商，其中标价的利润空间已经大大压缩，业主高价获取工程的的风险几乎不存在。但是,材料市场不会永远只涨不跌，因此签订固定总价合同对业主同样具有一定的风险，只是基于业主在工程合同中的优势地位，往往可以逼迫承包商减少合同价款，因此，固定总价合同中业主的价格风险相比承包商要小得多。
3、承包商索赔机会少。
　 固定总价合同，业主往往在合同中明确只有业主变更设计和增减工程量可以调整合同价款，这样一来承包商索赔的机会大大减少，而业主对工程造价的控制就能做到基本不突破预算。因此固定总价合同也是业主对付承包商“低中标、勤签证、高索赔”、超预算资金需要公司董事会批准支付的外资企业尤为重要。
　　二、固定总价合同的局限性
　 尽管对业主而言，固定总价合同有那么多的优势,但固定总价合同并不适用所有类型的工程项目。根据固定总价的上述特点，笔者认为，固定总价合同仅适合以下类型工程:
１、,因此承发包双方都要承担材料价格起伏的风险。虽然承包商承受的材料涨价的风险更大，，而在合同履行期间材料又大幅回落，那么吃亏的将是作为发包人的业主。因此作者认为固定总价合同只适用履行周期一般不超过半年、材料市场价格相对稳定的小型工程。
2、适合工程结构相对简单的工程。因固定总价是量、价均不调整的合同,对于结构相对简单的工程,工程量误差率较小，,承包商漏算、错算工程量的概率较大，虽然业主可以施工图纸已经明确、双方已经通过询标、答疑解决了设计细节问题，工程量疏漏的损失应由承包商自己承担为由拒绝承包商的调价要求，但如果承包商确实因此而遭受重大经济损失、或者如上述案例那样因业主给予的投标时间过短无法准确计算工程量，造成工程量差异太大，损失严重，