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古代法念书笔记示例
念书笔记——古代法
古代法典
世界上最著名的法律制度始于一部法典的出现,也随着它结束。在罗马,除非某一特殊情况,《十二铜表法》从前的一切精品文档
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关于法学家而言,很重要的一点是,这些贵族往常都是法律的保存者和履行者。思想的进步已经不再允许将个别争议的解决用假定为神判的方式来解释。法律的寡头政治现在所主张的是要垄断法律知识,独占有以解决争议的各项原则。事实上,我们进入了"习惯法"时代。法律的寡头政治独占这大量的思想资源,他们掌握认识释权。当普通人无法对此进行正确判断的时候,他们寄望于少量精英对此进行判断,其依据是经验,是对过去事物的精准判断及记忆。这种判断因为参与的人员少而表现为一致性,进而能够更精准的保证这些习惯的真切性。
"习惯法"时代以及它所代表的特权阶级时代,值得特别注意。因为这种特意为有特权的少数人所独占的法律,是一种真切的不可文法。除此之外,世界上再没有所谓的不可文法了。英国的判例法有时被称作不可文法。但当判例形成档案,法官开始根据档案来做出裁决时,他们所履行的法律已经是成文法了。在这个时候,英录的事实中抽象出来,然后再由特定的法官根据其不同的风格/精准度以及知识表现为不同的文字形式,最后将它运用于审讯的案件。英国法律是成文的判例法,它与法典法的唯一区别仅在于它是以不同的方式成文的。
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走开"习惯法"时代,我们到达法学史上另一明确区分的时代——法典时代。在那些古代法典中,罗马的《十二铜表法》是最著名的典范。希腊、意大利以及西亚的受希腊文化影响的海岸上,几乎在同一社会发展阶段出现了法典。古代法典的成功一是由于文字获得发明和流传。二是因为当时西方世界渐渐盛行的平民运动试图打破贵族关于法律的垄断。因此,当时的法典,我们并不能认为当时已经有了像现代编纂法典那样所必需的的精细考虑。
罗马法典则属于上面所述。这些法典的价值并不在于其分类匀称合理或其表达简洁精华,而在与他们极大的普及性,以及它们告诉给每个人能够做什么和不应当做什么的知识。
法典的存在关于古代社会的重要性是无法形容的。问题并不在于终究该不该有一部法典。因为似乎大部分古代社会迟早会有一部法典。而是看在什么时期,在社会发展的什么阶段,他们能够将法律书写成文字形式。在西方世界,几乎普遍在"共和初期"拥有了一部法典。而在东方,因其幅员辽阔,人口众多,少数人已无法知足治理的需求,宗教寡头为增强自己的影响力来编纂了法典。《摩奴法典》因混淆有很多宗教及道德上的要求,成为婆罗门眼中的理想图卷(他自己也不认为全部都能实施。婆罗门认为人民只要做到其中一部分,而实际上公众连本应做到的部分也未能完全恪守)。
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《十二铜表法》的主要作用是保护民主不受有特权的寡头政治的欺诈,使国家制度不致自发地腐化和败坏。一个特定社会从其出生时期和原始状态时就开始采用的,往常是那些总体上最能促进其物质和道德福利发展的老例;如果他们在新的社会需求产生新的老例从前能一直保持其完整性,那么这个社会无疑是向前发展的。但不幸的是,事物的发展规律势重威胁着这些不可文老例的存在。习惯的稳定性和社会的发展之间的矛盾造成,合理的老例中产生出不合理的老例。由此倒推,法学成熟时期最有价值的工具,在法学的初生时代却是最危险的陷阱。
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念书笔记——古代法
法律拟制
原始法律在形成法典从前被称为习惯。在原始老例时代下的法律确实会发生变化,其原因已不可考,但主因并非为成心。但是在法典时代开始后,法律发生任何变革的原因都可归因为一种完全不同于原始时代的存心识的愿望。
初看,因为法律波及范围过广,我们无法确定是否掌握充分的案例,也不能确定对此的理解是否客观。因此,我们很难概括出令人深信不疑的一般命题。
而想要概括出原则,首先必须明确一个基本前提:几乎所有人类当法律被明文记录下来而获得形式上的稳定性的时候,其进步就已经停止了。文明没有发展法律,而法律限制了文明。因此,在世界范围内,静止是常态,而动向是例外。因为静止的社会必定会淘汰掉,只有动向的社会才会一直发展,延续下来。而此外一个必要条件是对罗马法发展的各个阶段有着精准的认识。因为罗马法是最有代表性的地标式事物,在同一时期其他民族的思想和
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