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Written by Peter at 2021 in January
刑法总则笔记
刑法总则
第一章 刑法概说
一、罪刑法定原则与社会主义法治理念的关系
1、罪刑法定是依法治国在刑法中的集中体现。
2、罪刑法定这个轻的行为性质相同的更重的行为，更应认定为犯罪；当一个刑法条文把一个重的行为不认定为犯罪，比这个重的行为性质相同的更轻的行为，更不应认定为犯罪。
①当然解释的结论可能违反罪行法定原则。
②刑法中等、以及其他之类的概括规定需运用当然解释确定含义和范围。
③如刑法采取完全列举的方式，则不允许以当然解释随意扩大范围。
④不满18周岁的人不成立累犯。按照当然解释，则不能适用特别再犯制度、从重处罚情节。也属于有利于行为人的类推解释。
例子：为组织卖淫的人招募、运送人员是协助组织卖淫的行为。将比招募、运送人员的行为性质更为恶劣的行为（如为组织卖淫的人充当打手）认定为“其他”协助组织卖淫的行为，属于当然解释。未经允许经营合格香烟成立非法经营罪，则未允许经营伪劣香烟更违法。雇用童工从事危重劳动罪中的“雇用”，当然包含了不出钱而单纯劳动。醉酒驾驶飞机解释为危险驾驶罪，属于当然解释。
（四）刑法解释的方法（相互排斥）
注意：方法判断错误或结论判断错误，整个命题都是错误的。
。如，持枪抢劫的“枪”，指真枪，不包括假枪、仿真枪。
。如，“凶器”（包括用法上的凶器），“信用卡”（包括借记卡等），出售珍贵、濒危野生动物制品罪中的“出售”（包括以营利为目的的加工利用行为），“金融机构”（包括运钞车和自动取款机），“负有扶养义务的人”（包括家庭成员以外的其他人），走私武器、弹药罪中的“弹药”（包括可以组装并使用的弹头、弹壳），“被采取强制措施的”（包括行政拘留的行为人）；“信息网络、公共场所秩序”解释为公共秩序，至少是扩大解释甚至类推解释。
注意：通过解释出来的结论如果是国民可以接受的，是扩大解释；如果国民通过自己思维发现不能得出这个结论，是类推解释。如，把侮辱尸体罪中的“尸体”解释为包括骨灰，是类推解释。类推解释是刑法禁止的解释方法。
。例如：为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报”，解释为仅指关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项。
将犯罪预备规定中
“为了犯罪”中的“犯罪”解释为实行犯罪；将不解救被拐卖、绑架的妇女、儿童罪中的“绑架”解释为以出卖为目的的绑架。：根据刑法条文的正面表述，推导出其反面含义。
如，“判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满以后，减为无期徒刑”，那么，未满2年的，不得减为无期徒刑。
法条规定“告诉的才处理”，那么，没有告诉的，不得处理。
。如，第99条规定“本法所称以上、以下、以内，包括本数”，但第63条规定
“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚”，后者中的“以下”就不能包括本数。
洗钱罪规定中的“没收”解释为没收或者返还被害人，属于补正解释。
★ 解释技巧的几点注意：
①按照允许的解释方法得出的解释结论不一定正确，也有可能违反罪行法定原则。
②不同条文中的1个词语，有的做扩大解释、有的做缩小解释是可以的。
③对同1个条文中的词语，不能既扩大解释，又采取缩小解释。
④禁止不利于行为人的类推解释，而允许有利于行为人的类推解释。
四、刑法的适用范围
（一）国内犯——属地原则
：旗国主义：我国船舶、航空器（挂有或涂有我国国旗、国旗标识、注册地在
我国或者所有权属于我国）。国际长途汽车、火车不是我国领土。
：行为、结果有一项或者行为、结果的一部分发生在我国领域内。
（1）行为：预备、实行、教唆、帮助行为。
（2）结果：实害结果、危险结果。
如，越南人甲站在越南境内开枪，子弹穿过中国的领空，将站在老挝境内的老挝人乙打死。
三个国家都有属地管辖权。
：享有外交特权和豁免权的外国人在我国领域内犯罪，通过外交途径解决。
不属于属地原则的例外：港澳台地区、特别刑法、少数民族地区变通或补充规定。
注意：少数民族地区的变通或补充规定由省、自治区的人民代表大会制定，报全国人大常委会批准。（目前，我国不存在这种规定）
（二）国外犯
——（属人原则＞保护原则＞普遍原则）
：中国公民在国外实施犯罪，适用我国刑法。
（1）国家工作人员或者军人无条件适用我国刑法；其他人最高刑3年以下有期徒刑的，可以不追究。
（2）中国公民：包括行为时和裁判时。
（3）中国公民在国外实施的行为没有触犯所在地国的刑法，我国也无管辖权。
：外国人在国外对中国或者中国公民犯罪，按我国刑法最