公司章程效力及功能.docx

企业章程的效力和功能
鉴于企业章程的契约性质，对于企业章程的效力研究我们着重于其对企业及企业成员的拘束力。
一、企业章程的效力
企业章程作为契约，仅拥有内部效力性，并不拥有外部效力性。
因此，这里所说，其在决定企业治理构造上扮演积极的角色。
(一)建立企业治理构造功能
对于建立企业治理构造功能的理论讲解
何为企业治理?汉密尔顿认为：企业治理在美国一般是指民众企业的职业经理人、董事会和股东之间的关系。⑧英国卡德伯里企业治理报告将企业治理界定为：“经营和控制企业的制度”。从法学的角度而言，企业治理构造是指，为维护股东、企业债权人以及社会公共利益，保证企业正常有效地营运，由法律和企业章程规定的相关企业组织机构之间权力分派与制衡的制度体系[2]。由此，由于现代企业的股权分别，致使企业所有权和控制权的分别，股东作为所有权人，其和经营者之间是委托人和代理人的关系;同时，由于二者的利益追求并不老是一致，代理人会有自己的利益考虑，在这种情况下，怎样保证代理人有足够的经营自由为企业创建价值，同时又对其行为进行必要的合理的规制，这才是企业治理的根本问题。企业章程企业治理的研究表示，企业治理的一般合理性最根本的是股东主导模式。股东主导模式要求经营者仅对股东利益负责。⑨这里的股东利益，包括少数股东，合用于企业股权高度分别的民众企业，也合用于股权集中的关闭企业[3]。股东主导模式深层次的含义是股东对企业治理的参与，即股东权自治。其强调股东自治，强调股东的参与和监察，在最大限度范围内保护股东的利益。因此，企业治理的选择重点仍是在于企业
股东本身，即股东经过什么样的企业章程来选择适合企业经营的治理
模式。
对于建立企业治理构造功能的实践运用
企业章程是企业成员间的契约，其经过规定股东的参与管理和监察实现对企业治理的建构，详细表现为股东的权利履行、股东会、董事会、监事会的权限与程序安排。
首先，企业章程规定企业组织机构中的企业组成人员资格、组
成问题，如相关董事的人数、董事的任命和解聘、监事会的人数、监
事会的任命和解聘以及股东的退出和除名等。其次，企业章程规定股
东会、董事会与监事会的职权分工、股东大会的程序等。其中，股东
参与管理和监察体现在：“经过投票表决，股东能够选举或改换董事、
监事，并决定相关报酬事项;批准某些特别事项，如企业归并、企业
所有财产的销售、企业解散以及改正企业章程等;审议批准董事会、
监事会的报告;经过、修订或取消企业内部规章;以及经过股东决策以
批准董事会的行动或要求董事会采取行动等。”[4]此外，股东对因
自己权益受到企业、董事、控股股东的不法损害，其鉴于股东身份可
以向法院起诉。详细如：撤除决策之诉⑩、查阅权履行不能之诉①、
异议股东股份回购恳求权之诉②、损害补偿之诉③、解散企业之诉④。
除此之外，股东还能够提起派生诉讼。⑤“当前，派生诉讼对股东
权益保护功能已被充分认识，与此同时，其另一重要功能――对经营
权与控制权的监察限制功能也被充分展示和释放，而且，随着企业规
模的