中国的民事立法与民法法典化.doc

1 中国的民事立法与民法法典化〔编者按〕我国是否应实行民法法典化, 制定民法典?如需要制定民法典, 其调整对象是什么, 与相关的法律部门如何划分?这个问题不无分歧。正确处理这个问题, 关系到如何建立适应我国现实和今后发展需要的科学的法律体系,也关系到民事立法的效力。本文作者集中论述了我国民法法典化的问题。现全文发表, 供立法界和学术界参考。中华人民共和国成立后,废除了旧中国的一切法律、法令,旧中国民法典成为被批判的旧法之一, 新中国的民事立法另谱篇章。 40 多年来, 我国的民事立法随着社会制度的变动与经济体制的改革, 走过了曲折的道路。现在探讨民法法典化问题, 其理论与现实意义是以往任何时期都不可比拟的。本文从我国民事立法的现实出发, 结合有关学理争论, 谈谈实行民法法典化的问题, 以此献给 1994 年 10 月在北京召开的罗马法、中国法与中国民法法典化国际研讨会。一、民事立法的成就、特点与缺陷(一)民事立法的成就我国早在 1950 年5 月就颁布了婚姻法, 人民以欢庆解放的心情欢迎这部法典。但调整财产关系的民事立法长期主要以行政规章的形式出现。 1954 年至 1982 年,立法机关先后三次组织起草民法, 三个民法草案均遭搁浅。改革开 2 放十几年来,虽未颁布民法典,但民事立法取得很大成绩。 1986 年4 月颁布的民法通则是民事立法发展史上的里程碑。民法通则颁布前后直到现在, 已颁布的民事法律和与民事法律有关的法律有经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法、继承法、公司法、海商法、城市房地产管理法、专利法、商标法、著作权法等。另外, 国务院与主管部委制定了工矿产品购销合同条例、城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例等十几个合同条例和细则,最高人民法院结合司法实践,公布了若干指导性文件。上述法律及法规性文件,已上千条, 可以说,我国民事立法已初具规模。十几年来民事立法成就的一个突出体现,是突破了计划经济体制的束缚, 反映了社会主义市场经济客观规律的要求。其中重要的是改变了否认国营企业民事主体地位的观点, 确立了等、自愿、等价有偿原则。民事立法成就的另一突出体现,是加强了对民事权利的保护。针对过去调公民或集体财产, 对民事权利保护不够的情况,民法通则在基本原则一章规定:“公民、法人的合法民事权益受法律保护, 任何组织和个人不得侵犯”。据此作了一系列较为具体的规定。(二) 民事立法的特点改革开放以来的民事立法,注意吸收外国立法的进步因素, 结合我国国情, 进行了有益的探索, 形成了独特的民事立法体系。以民法通则为基础是我国民法 3 体系的特点之一。 1984 年中共中央十二届三中全会通过了《关于经济体制改革的决定》。《决定》指出, 我国经济是公有制基础上有计划的商品经济, 要突破把计划经济同商品经济对立起来的传统观念。民法通则就是在这一新的理论基础上制定的。立法机关原拟起草民法总则, 时机成熟时再制定分则。起草过程中感到现实社会生活中有不少民法分则方面的问题尚无法律, 但短期内又难以制定出民法典, 于是将原计划制定民法总则改为制定民法通则。民法通则对传统民法典的总则部分作较为具体的规定, 将急需的分则的一些问题作原则性规定,具体问题以后用单行法规或司法解释解决。编纂的结果形成 9章、共 156 条。其中有 6章(第1—4章, 第7 章与第 9 章)大体上相当于传统民法典的总则部分。第 5 章民事权利,包含有传统民法典中物权与债权部分的一般性规定。同时还对知识产权与人身权作了简要的规定。第 6 章规定民事责任。民法通则既有传统民法典的总则性质,又有民法纲要性质。实际上起着民事基本法的作用。民法通则与其他三项民事法律构成民法的基本内容, 是我国民法体系的特点之二。近现代民法典体系结构以 1896 年颁布的德国民法典为最佳。德国民法典分总则、债务关系、物权、亲属、继承五编。其他国家的民法典体例有所不同, 但大都包括上述五个方面的内容。我国现有主要的民事立法除民法通则外, 还有经济合同法、继承法和婚姻法。这三项法律已 4 具有了债、亲属、继承的基本内容。如果说我国民事立法已初具规模,主要体现于此。简略的民事法律与具体的民事法规及司法解释相结合,是我国民法体系的特点之三。民法通则和经济合同法条文简略,为解决实际问题,又制定了较具体的民事法规。前述经济合同条例和细则, 主要部分接近外国民法典中各种合同之债, 最高人民法院公布的《关于贯彻<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》,实际上使民法通则具体化了。十几年来的民事立法, 取得了新经验, 体现了民法理论研究的新成果, 是值得肯定和发扬的。其中特别是民法通则反映了我国民事立法的新进展。民法通则的规定有以下四个特点:一是