贸易合同与担保实务.ppt

贸易合同与担保实务
国浩律师事务所

主讲人:吴永文

2013年10月31日
2
合同实务
3
合同的基本流程
资信调查
合同起草
审查
签订
履行、变更、终止
归档
4
资信调查
实际困难——缺乏必要手段;信用缺失,企业信用没有评级制度。
1 资格审查——民事主体资格
调查的方法
检查营业执照、工商咨询单并保存复印件。
分公司及企业内设机构,是否具备订立合同的主体资格?
持有《营业执照》的分公司等企业法人分支机构,以自己的名义对外签订的合同应认定有效。其他内设机构不具备签订合同的主体资格。
当事人超越经营范围订立合同,人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。
5
2 资质审查——法定资质
从事某些业务需要具备法定的资质,如工程类资质,在大宗贸易业务中,部分货物的生产、销售需要具备一定的资质,如煤炭经营资质证、危险化学品经营许可证、化肥生产许可证。
3 信誉审查——履约意愿
误区:国企=信誉优质
企业信用评价体系缺失,信誉审查困难。除打听合作方在当地声誉外,可到当地人行打印其征信报告,了解其银行贷款及履约情况。
4 资产调查——履约能力
误区:只现场查看财产,不核实权属状态。
土地、房屋可到当地国土、房管部门核查其权属状态,是否存在抵押,车辆可到车管所核实,大型机器设备可到现场实地调查,必要时可检查其相应购置合同、支付发票。
6
5 货权调查
货权确认是贸易业务最重要的问题之一,也是难点之一。一般来说,第三方的独立仓库出具的仓单、提货单相对比较可靠,如果卖方货物保存在第三方仓库,除核实仓单、提货单外,还可到仓库调取相关货物进出以及库存材料。卖方或其他主体提供的货物证明可信度较弱,难以查清卖方是否真实拥有货物,即使现场确认货物,也难以判断所占有的货物是否已出售或抵押给其他方,更难以控制其后续私自处理行为,即一物多卖,因此卖方或第三方提供的仓单、提货单基本上没有什么证明力。
货权风险是贸易业务的固有风险,除做好调查工作外,应做好合作方资信评估,尽量选择优质合作方进行长期合作,同时还可通过有效的担保措施降低风险。
6 涉诉及被执行情况
全国法院被执行人信息查询 ./search/
7
8
9
10
合同的签订
1 选择合适的合同形式
尽量避免传真件合同
长期性的合同,如合作协议,不宜使用传真件。
原因:保存困难+证明困难
必须是使用传真件、有传真号、时间的传真件,而不是传到电脑上的扫描件。
杜绝复印件合同
部分合同使用复印件、扫描件形式签订,即在对方邮寄的复印件或发来的扫描件上盖章存档。
复印件不能作为证明法律关系的独立性证据,法律效力很弱。