国际金融衍生交易中的净额结算和抵消制度研究.pdf

复旦大学
硕士学位论文
国际金融衍生交易中的净额结算和抵消制度研究
姓名:鲍肖华
申请学位级别:硕士
专业:法律
指导教师:胡鸿高
20040408
中文摘要国际金融衍生交易法制是一个涉及面非常广泛的课题,涉及到多个法域对交易的具体规定,而且时有不同法域的法律相冲突的现象发生。本文以“国际互换与衍生交易协会”发布的标准文件为研究对象,就国际金融衍生交易过程中的两个重要问题,印净额结算和抵销制度进行了研究。全文分为前言、主文和结束语三个部分。其中,主文分为四章。第一章对金融衍生工具的内涵、种类、沿革、风险和特点进行了概要性的介绍。金融衍生工具是规避汇率风险、利率风险及其他市场风险的有效工具,它具有未来性、表外性、杠杆性等诸多特点,能创造一个风险转移市场和价格发现市场,但是国际金融衍生交易也蕴涵着巨大的法律风险,对传统的法律原则提出了巨大的挑战。第二章通过比较论述美国和英国的净额结算制度来具体探讨了由国际互换与衍生交易协会发布的标准主协议中的净额结算条款在这两个国家的法律效力。该章节把净额结算分成支付净额结算和终止净额结算进行了分别论述,并具体介绍了终止净额结算这个争议较大的轧差类型在两国破产法中的适用。由于两国法律的立法取向和立法技术不同,一种净额结算安排就可能因破产程序进行地法律的不同而产生迥然分别的法律结果。第三章具体论述了国际金融衍生交易中和净额结算制度紧密相连的抵销制度。各国对抵销制度的规定一般都和其一贯坚持的立法目的,价值取向紧密相连的。由于主协议默认的准据法是英国法和美国法,所以这两国的抵销制度研究是本章的重点。第四章针对我国现有法制对净额结算和抵销制度的规定探讨了主协议中的净额结算和抵销条款在中国法上的效力问题。尽管我国法律中还没有提出净额结算的概念,但是根据合同法中的当事入意思自治原则,大家对于支付净额结算和抵销没有太多的异议。但是对于涉及破产的终止净额结算和抵销安排能否得到中国破产法制的承认还存在很大的争议。文章最后笔者大胆提出了完善我国破产规则的一些构想。【关键词金融衍生工具主协议净额结算制度抵销制度国际金融衍生交易中的净撷结算和抵销制度研究
瑃捞瓵,,畆甌,。,.甀琻:
园际金融桁生交易中的净颥结算和抵销制度帮,。
前言近年来,一系列震撼世界金融体系的危机与风波接踵而来,每一次危机和风波似乎都与开展仅二三十年的金融衍生工具挂一卜了钩。国际会融衍生交易证在以惊人的速度持续地增长与发展,改变着金融市场和我们的生活,同时也给法学研究提出了很大的挑战。金融衍生工具是二十世纪八九十年代全球金融创新浪潮中出现的高科技产品。它是在传统金融工具缁醣摇⒐善薄⒄基础上衍生出来的。通过预测汇率、利率、股价等未来行情走势,采用支付少量保证会或权利金来签订远期合同或互换不同金融商品等交易形式的新兴金融工具。金融衍尘工具的大量出现,使金融界、企业界在金融风险的困惑中看见了曙光,人们看到了国际金融活动不再受众多风险困扰的希望。然而,金融衍生工具也隐藏着巨大的风险,如果运用不当,将对一国经济乃至全球经济带来严重的冲击和损害。在复杂的金融衍生交易中,由于各国立法和实践的不同,净额结算和抵销制度成了整个交易的难点和重点。为了使金融衍生交易能够在有序的环境下运行,一些民川组织如巴塞尔委员会和国际瓦换与衍牛交易协会提供了一些积极的建议,不断推出新型的标准协议,以消除各国在这一问题上的法律分歧而对金融衍生交易形成的障碍。在美国、英国这样的经济发达国家,金融衍生交易的发展较为成熟,相应的,这方面的立法也较为完善。而我国,日乎没有金融衍生交易的专门立法,没有提出净颓结算制度,并且破产、担保等法律还存在与这类交易不相称的地方。随着我国企业对外经济活动的不断放量发展以及资本市场的加速开放,我国企业尤其是金融机构对借助衍生市场舰避市场价格的巨大震动的需求会闩益增大。所以,我们必须未雨绸缪,在金融衍生交易大规模来临之前,积极探讨复杂的交易中存在的法律问题,尤其要明确界定净额结算和抵销制度的法律概念,建立与完善相关的立法。国际金融衍生交易中的净颁结算和抵销制度研究
第一章国际金融衍生交易概述第一节国际金融衍生工具的概念和种类金融衍生工具的概念二、金融衍生工具的种类金融衍生工具突崛谘苌灰兰推摺耸甏蚪鹑诖葱碌牟铩=鹑谘苌交易是以金融衍生工具为交易标的或载体的交易。金融衍生工具是从传统的金融工具衍生变化而来的,传统的金融工具,包括货币、⒋娴ァ⒄⒐善薄汇票等等。国际组织、各国学术界及金融监管机构对金融衍生工具作了多种描述和定义。国际清算银行巴塞尔委员会在其月发表的《衍生产品风险管理准则》中将衍生产品定义为:“广义而言,衍生产品是一种金融协议,其价值取决于一种或多种基础资产