外资并购的反垄断管制（法学）.pdf

南京师范大学
硕士学位论文
外资并购的反垄断管制
姓名:施先华
申请学位级别:硕士
专业:法学;杨丹
20110512
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引言外资并购对中国经济来说是把双刃剑,一方面外资并购给中国经济带来一定程度的管理经验和技术,对中国的经济带来新的竞争力量,促进了中国经济的市场化发展。另一方面,外资并购可能给中国的国家安全问题带来新的考验。在缺乏规制的情况下,外资并购的负面作用就会扩大,以致威胁国家的产业安全。国家对外资并购境内企��施行反垄断管制,能起到遏制外资在中困的垄断化倾向的作用,维护困家经济安全。在写这篇论文之前,作者通过查阅发现以“外资并购的反垄断管制�蛘吖嬷�”为题的论文数量众多,包括数量不少的硕士学位论文。但是这些论文大多数是在论述外资并购对我国产业安全造成的不利影响以及在我国制定反垄断法的必要性。随着我国《反垄断法》以及与之配套的法规、指南、指导意见的颁布实施,中国反垄断法的立法可谓蔚为大观,成绩斐然。正确理解把握这些法律法规对于外资并购反垄断法执法工作至关重要。同时在实践中也发现一些新的问题需要解决。这些是本篇论文的所关注的。
第一章外资并购反垄断管制的一般分析一、外资并购的含义和方式��并购的定义企业并购简称并购,是企业兼并和企业收购的统称,其英文是���������,缩写为��8�荨洞蟛涣械甙倏迫�椤�����,企业兼并����是指两家或者更多独立的企业合并成一家企业,通常由一家占优势的企业吸收其他企业。根据该解释,在企业兼并中,一个企业的法人资格被另一个企业吸收,存续公司承受被兼并企业的财产、责任、特权与权力,被兼并企业不再作为独立的法律实体存在。“收�句”一词在英文中为“������薄T诓祭晨朔�纱堑渲校�癆�����”的含义是“获得特定财产所有权的行为��馑际且患移笠涤孟纸稹⒄��⒒蛘吖善�购买另一家企业的股票或者资产从而获得对该另一家企业控制杖的法律行为”在中国,������话惚环�胛F笠凳展骸W酆隙�迹�⒐海�侵敢桓銎笠低ü�喜�以及取得其他企业的股份或者购买其他企业的财产等方式获得对其他企业的控制权的行为。��我国法律对外资并购的规定��巴庾省钡呐卸媳曜肌�在《关于外国投资者并购境内企业的规定》中,未对“外国投资者�鞫ㄒ濉5�牵�梢源酉喙氐姆�商跷闹型瞥銎浜�濉!豆赜谕饫��资者并购境内企业的规定》第十二条提到“外国投资者并购境内企业,外国投资者并购境内企业并取得实际控制权,涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的,当事人应就此向商务部进行申报。”《中华人民共和国反垄断法》第三十一条规定:“对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中,涉及国家安全的,除依照本法规定进行经营者集中审查外,还应当按照国家有关规定进行国家安全审查。从这两个条文可以看出,《规定》中的“外国投资者�约啊斗绰⒍戏ā分刑岬降摹巴庾省钡呐卸媳曜�是股东的国籍。因为世界各国对外资并购安全审查立法的规制对象是外国投资者,而判断外国投资者的最终判断标准是股东的国籍。有学者主张,在外资并购中可以采取资本控制标准。���拦�膊捎米时究刂票曜肌H绺����晷薅┑摹读0钔ㄑ斗ā�张:《外资并购的准入管制和反垄断管制》,载《南京师范大学学报》��年第六期。在该文中,作者认为,第一章外资并购的反垄断管制�
政府、外国公司所有。”�拦�?松�桓ヂ蘩锇滦拚�冈谌范ㄍ夤�耸保�范ǚㄈ斯�美国埃克森一弗罗里奥修正案的规定相似,也采用了控制标准。澳大利亚��年《外笙二:至丛窒堑堕塑垦垄堕笪型规定,基于公共利益的考虑,美国拒绝发给外国人、外国公司以及为外幽人、外国政府或外国公司所有或控制的公司在通讯领域的许可证。而外国人所有或控制的公司,是指该公司的董事或主要负责人是外国人,或公司股份的�%以上为外国入、外国籍采用控制标准,即外国利益实施或可以实施控制的任何实体。“《加拿大投资法》与国并购法》第�条对外国公司国籍的认定也采用资本控制标准。�笔者赞成该学者的观点。所以外设立子公司�勒瘴夜���法为“中国公司”��蛘吒米庸�居衷谥泄掏蹲噬枇⑵渥庸��依照我国公司法同样属于“中国公司”���牵�猛馕�蹲收咄ü�湓谥泄�枇⒌淖庸�净蛘摺八锕�尽�并购境内���唐笠灯笠档模�匀皇粲凇巴馕�蹲收卟⒐壕衬谄笠怠薄���庾什⒐旱姆绞