没有赢家的战争.doc

Forpersonaluseonlyinstudyandresearch;mercialuse没有赢家的战争天飞公司垫资承接某商住楼工程,在土建结构基本完工的情况下,甲方仅支付2800余万元,天飞公司感觉垫资太吃力,要求甲方提前付款。因双方对后续工程款支付产生分歧,天飞公司停止后续工程施工。停工之后近10个月内,甲方陆续再支付了1000万元,试图督促天飞公司复工。但遭天飞公司拒绝。天飞公司的律师建议:第一,甲方不敢轻易解除合同,换土建总承包不是容易的事,不然土建工程日后难以验收、难以备案,日后交不了房;第二,如果去打官司,按照备案合同结算,备案合同没有约定下浮(双方真实履行的补充协议要下浮6%),打官司比不打官司要高出6个百分点,有几百万的收益;第三,打官司委托司法造价鉴定,司法造价鉴定单位的手比较松,造价又要高出三五个百分点;第四,打官司,利息、违约金总还可以要到几百万;第五,甲方肯定不敢打官司,一旦打官司交不了房,向购房人赔偿延期交房违约金也得有几百万;第六,后面都是粉刷、砌墙、修修补补等一些零星散活,出不了什么产值,就是干也赚不了多少钱。     有这样几条分析,天飞公司心定了。在当年10月份的补偿及复工谈判时,天飞公司极为强硬,提出四点要求:     一,甲方赔偿停工损失700万元(后让步至450万),不管是复工还是解除合同,补偿款现在就要付。二,如果要复工,立即再支付1000万元;废除合同的垫资条款,后续进度款按照当月产值的80%支付。三,如果解除合同,停工补偿款(450万)之外立即另行支付700万;收到两笔款合计1150万元之后,可以移交场地;春节前再付900万元;过了春节之后到次年三月份双方再进行结算,结算后全部付清。四,要求甲方的法定代表人对所有欠款承担连带责任。     甲方在谈判之前也进行过测算:第一点,工地上不过一个看门的老人,加上未拆除的一些脚手架、一台塔吊,无论如何一个月不超过5万元,10个月的实际成本不超过50万元,就是凭空翻两番也才200万元。第二点,已完工程的价格虽未结算,但是根据平米造价的经验数据拍脑袋,完工后都应该不超过5000万元,现在已经支付了3800万(合同比例是基础全垫资,竣工后再支付;上部结构按照60%支付),已付款数大大超过合同约定;如果让其复工,再付1000万,付款总额达到4800万元,即使后面一分钱进度款都不付,所余尾款连质保金都不够(何况对方还要求后面进度按照80%再行支付)。第三点,如果让其退场,已经支付的3800万元,加上1600万元的退场条件(700万当时付、900万春节前付,不算450万元的补偿款),合计付款达到5400万元,肯定要超过工程总价;一旦付款过头,到次年三月再去进行结算毫无意义。     天飞公司因为“心里有底”,谈判时寸步不让,甚至出言不逊。甲方董事长也是血性之人,无论如何不能接受近乎勒索的条件,亦避免其他项目的施工单位有样学样,“宁为玉碎、不为瓦全”一出口,天飞公司负责具体施工及谈判的包工头两口子遂拍桌子离去。     两年半的诉讼下来,天飞公司并未取得预料之中的“战果”:一、法官和审价单位还比较公正,没有“手松”、“放水”,造价鉴定不过4600万元;二、无力垫资不能作为停工的理由,甲方付款达到了合同比例,停工责任由施工单位自行承担,要求甲方支付停工违约金没能得到支持;三、