司法考试刑法一罪与数罪.doc

罪与数罪的处理一、 理论上一罪与数罪的特殊情形实质的一罪(一行为一罪):继续犯,想象竞合犯,结果加重犯。法定的一罪(数行为法定为一罪):结合犯,集合犯。处断的一罪(数行为犯数罪司法上按一罪处理):连续犯,牵连犯,吸收犯。法条竞合犯:一行为触犯数法条,实际的一罪。二、 法定的不作为数罪处理的情形(一) 法定的数罪按一罪处理的情形,这种情况不数罪并罚绑架并杀害被绑架人的,或者故意伤害被绑架人,致人重伤、死亡的,按绑架罪一罪处罚,处无期徒刑或者死刑。收买被拐卖的妇女儿童又出卖的,定拐卖妇女、儿童罪。以抚养为目的偷盗婴幼儿或者拐骗儿童,之后予以出卖的,定拐卖儿童罪一罪。奸淫被拐卖的妇女的,或者诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的,定拐卖妇女儿童罪一罪。组织卖淫乂强迫、引诱、容留妇女卖淫的,以组织卖淫罪一罪处罚。盗窃信用卡并冒用他人信用卡的,按盗窃罪论处。理论上一般解释为犯盗窃罪和信用卡诈骗罪,属于牵连犯。私拆、毁弃邮件从中窃取财物的,以盗窃罪一罪从重处罚。一般解释为牵连犯。因受贿而徇私枉法、枉法裁判、执行判决裁定失职、执行判决裁定滥用职权、拒不执行判决裁定的,以受贿罪和徇私枉法罪、民事行政枉法裁判罪、执行判决裁定失职罪、执行判决裁定滥用职权罪、拒不执行判决裁定罪择一重罪处罚。解释为牵连犯。组织他人偷越国边境乂非法拘禁被组织者的,以组织他人偷越国边境罪升格法定刑。组织、运送他人偷越国边境使用暴力抗拒缉查的,以组织他人偷越国边境罪或运送他人偷越国边境罪升格法定刑。走私、贩卖、运输、制造毒品时,武装掩护的;或者以暴力抗拒检查、拘留、逮捕情节严重的,以走私、贩卖、运输、制造毒品罪升格法定刑。理论上一般理解为牵连犯。伪造货币又出作、运输伪造的货币的,以伪造货币罪一罪从重处罚。一•般解释为吸收犯,也有解释为牵连犯的。行为人购买假币使用,构成犯罪的,以购买假币罪定罪,从重处罚。采用破坏性手段盗窃公私财物,盗窃行为构成犯罪,毁坏财物不构成犯罪的,以盗窃罪从重处罚;盗窃行为未构成犯罪,但损毁财物构成其他犯罪的,以其他犯罪定罪处罚;同时构成盗窃罪和其他犯罪的,择一重罪从重处罚;实施盗窃犯罪后,为掩盖罪行或者报复等,故意毁坏其他财物构成犯罪的,以盗窃罪和构成的其他犯罪数罪并罚。(二) 法定的转化犯不是数罪,不实行数罪并罚非法拘禁他人故意暴力殴打致被拘禁人重伤、死亡的,以故意伤害罪、故意杀人罪论处。刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人致人伤残、死亡的,以故意杀人罪、故意伤害罪论处。聚众斗殴、寻衅滋事造成重伤、死亡的,以故意杀人罪、故意伤害罪论处。妨害公务、抗税、侮辱、暴力抗拒法院执行致人重伤、死亡的,以故意杀人罪、故意伤害罪论处。非法组织卖血、强迫卖血致人重伤的,以故意伤害罪论处。在盗窃、诈骗、抢夺过程中使用暴力、威胁手段的转化为抢劫罪。携带凶器抢夺的,以抢劫罪论处。三、法定的必须作为数罪处理的情形组织他人偷越国(边)境,运送他人偷越国(边)境,对被组织人、被运送人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为,或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的,依照数罪并罚的规定处罚。以暴力、威胁方法抗拒缉私的,以走私罪和妨害公务罪,依照数罪并罚的规定处罚。对此