2021年婚姻忠诚协议的法律效力分析二.doc

婚姻忠诚协议效力分析（下）
四、婚姻忠诚协议效力审查判定
笔者在上面已经以英美判例法系契约对价理论探讨了夫妻忠诚协议有效性，不过这种有效性是从整体上来论证，并不代表多种打着夫妻忠诚协议旗号签署所谓忠诚协议全部内容全部有效。法院也在对大量夫妻忠诚协议判决中表明了总体支持态度：一是在判决中完全支持协议中违约金或损害赔偿金数额；二是在判决中仅部分支持协议中违约金或损害赔偿金数额，将其数额加以降低；三是在判决中支持协议中违约金或损害赔偿金数额同时，对忠诚协议所包含限制人身自由、剥夺法律要求权利约定条款认定为无效；四是也有少数法院对夫妻忠诚协议一律认定为无效判决，其理由不外乎是当事人自己无权就精神损害赔偿数额进行约定，忠诚协议属于道德领域范围，不适使用方法律强制力。《婚姻法》第四十六条也要求了只有“（一）重婚；（二）有配偶者和她人同居；（三）实施家庭暴力；（四）虐待、遗弃家庭组员”四种严重危害家庭婚姻关系情形造成离婚，无过失方才有权请求损害赔偿，而一方和配偶外第三人发生性关系不属这类情况，所以不能主张侵权损害赔偿诉求。笔者在总结理论界、实务界结果基础上，概括出以下内容供实务界在审查判定夫妻忠诚协议效力时参考。
（一）、从签署忠诚协议内容审查判定其效力：
1、限制一方基础人权和人格权，如离婚自由权、人身自由权、隐私权、通信自由权及其以暴力作为对另一方处罚等相关条款无效。
2、侵犯其它人权益，如侵犯第三者正当权益如隐私权相关条款无效。
3、剥夺一方对孩子抚养权、探望权条款无效。抚养权、探望权是父母权利也是义务，不能将剥夺抚养权、探望权作为对过失方处罚。
4、忠诚协议中约定违约金或赔偿金数额不能影响一方基础生活，不能影响其推行赡养、抚养义务。
5、忠诚协议中约定违约金或赔偿金数额不能影响其对第三人还债义务。
6、忠诚协议中约定违约金或赔偿金数额要符合家庭经济实际情况，显著畸高部分法院不能认可。
7、在忠诚协议中违反公序良俗或显著违反社会常理约定条款无效。如在协议中约定赔偿青春损失费
（二）、从签署夫妻忠诚协议过程是否为双方真实意思表示审查判定其效力：
1、在一方以暴力、胁迫、利诱等手段情况下和另一方签署忠诚协议无效。比如：一方在“抓奸现场”拿出事先准备好忠诚协议，要出轨方立即签字，应认定是在“胁迫”状态下所签定，不含有法律效力。
2、一方利用另一方在醉酒、缺乏明确清醒意识等情况下签定忠诚协议，应认定为不是一方真实意思表示，属于无效。
另外，实践中，在不离婚情况下，一方要求另一方按忠诚协议推行赔偿义务，推行后，另一方不服起诉到法院，法院应认定自行推行忠诚协议行为无效。因为忠诚协议为附延缓条件民事协议，在诉诸法院离婚之前忠诚协议内容并不生效。
五、婚姻忠诚协议可诉性
一条民事法律要求要是欠缺法律上可诉性，其要求就会被认定为可有可无没有多大意义条款，还不如不要求。忠诚协议是否含有可诉性，关键在于忠诚协议方是否违反了法律要求，是否为人民法院受案范围。反对忠诚协议含有可诉性人认为，《婚姻法》第四十二条已经将严重违反夫妻忠实义务行为要求为侵权损害赔偿范围，而像夫妻之间婚外情行为不属于该条所指严重情况，忠诚协议中约定损害赔偿实质上就是精神损害赔偿，该赔偿只能由法律加以要求，所以不一样意婚姻忠诚协议含有法律上可诉性，法院不能立案受理。对此