浅议违约金性质和具体适用.doc

浅议违约金性质和具体适用.doc浅议违约金性质和具体适用
［内容提要］违约责任是以合同有效成立为前提，如果合同不成立、不生效、无效 或者被撤销，纵使一方肖事人有过失，另一方为事人也因此有所损失，但也不会 发生违约责任。违约金是一种合同成立并生效后，对于合同履行风险的防范以及 发生风险后的特殊的救济方式，其关系到合同当事人利益的保护、合同的正常秩 序以及法律正义的实现和交易安全。随着社会的不断发展经济活动的H异频繁， 在现实社会屮出现了越来越多的合同纠纷涉及违约金的适用问题。因此笔者想通 过探讨违约金的法律性质，浅析研究违约金的法律适用问题，以期可以达到抛砖 引玉的H的。
关键词：违约金性质具体适用
随着社会的不断前进，经济的日异繁荣，现实社会屮出现了越来越多的合同纠纷 涉及违约金的适用问题。因此笔者想通过探讨违约金的法律性质，浅析研究违约 金的法律适用问题，以期可以达到抛砖引玉的H的。
一、违约金的历史渊源看违约金的法律性质
(-)国外违约金的历史渊源。
大陆法系屮关于的违约金的规定，最早可以追溯到罗马法吋期。在早期罗马法屮, 法律所保护的合同类型十分有限。半事人为了使自己的合同利益得到保护，便利 用一种要式口约程式，即约定一方当事人不按约履行时，要向对方支付一定的款 项作为代价。这样，有些不受法律保护的主债务由于与程式屮的从债务相关联而 获得了法律上的执行力。以后，这种要式口约便逐渐成为要式书约。在罗马市民 法上，对债务进行裁判上强制的制度不完备，债权人无法请求作出命令债务人(实 际)履行的判决，判决所采取的形式是命令一定金钱的给付，这便是所谓 condemnatiopecuniaria的制度。由于这个缘故，在这种法制度的基础上， 违约罚金便具有了作为事实上强制履行债务的手段这一特别的意义。不过，随着 强制履行在裁判上手续的完善，罗马法上违约罚金所具有的上述功能便渐趋退 缩，而在作为损害赔偿预定的意义上，其重要性日益彰显。但随着罗马法的复兴, 前注释法学派对罗马法违约金的性质产生了不同的看法。一部分学者持违约的补 偿理论，另一-部分学者认为，违约金的作用是对行为的惩罚，也由此衍生违约金 其他两个法律特征即补偿性和处罚性。
而从被受私法自治制度的影响的法国民法，对于违约金制度是确立了禁止法院干 预约定违约金的原则，其具体体现在法典1226条至1233条把违约金规定为强 制履行的手段和损害赔偿的预定。从屮我们又可以得出违约金是具有法定性这一 法律特性的。
英美法系对于违约金的规定是站在把惩罚性违约救济手段排斥于合法的违约救 济之外的基础上而制定的。正如美国《合同法重述》第3 3 5条所称；“合同救
济制度的核心Fl的是补偿而不是惩罚。对违约者实施惩罚无论从经济上或其它角 度都难以证明是正确的，规定惩罚性合同条款是违反公共政策的，因血也是无效 的。”
（二）屮国历史上的关于违约金的规定
屮国传统法律由于一直以来受着儒家伦理的原则支配和规范，因此在法的发展过 程屮，法的具体内容往往渗透了儒家的伦理精神，甚至-•些儒家的伦理精神还成 为了立法与司法的指导思想。也正是因为如此，虽然在屮国古代很早就有违约金 的实践，甚至最早可追溯到汉代，两晋南北朝吋期。但在该吋期以及往后的各类 契约屮“不得反悔，悔者罚”或“过期不偿，罚”的规定。以及“若有先悔者， 罚……金入不悔者